Boletin17 Justicia Ciudad

8/17/2019 Boletin17 Justicia Ciudad

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No. 17 marzo de 2003

1. Presentación Boletín Justicia y Sociedad 2. Refleión del Pro!rama Justicia y Sociedad

a. EL MODELO PRIVATIZADOR DE LOS SERVICIOS PÚBLICOS

DOMICILIARIOS: CONTRA EL BIENESTAR GENERAL Y LOS DERECHOS

COLECTIVOS

3. "ocumentos #entrales

a. CIUDADANIA Y DERECHOS FUNDAMENTALES:

LAS NUEVAS CONDICIONES DE LA POLITICA

b. CARTA DOS DIREITOS HUMANOS NA CIDADE

c. CIUDADES

$. Bibliografía adicional sobre el tema Justicia y Ciudad

Presentación Boletín Justicia y Sociedad

El Boletín Justicia y Sociedad continúa el esfuerzo que desde hace varios años viene

realizando ILSA de suscitar la reflexión entre los ai!os y ai!as de A"rica Latina yel #ari$e interesados en la teoría crítica del derecho% Se trata de un foro virtual dondenos encontrareos ensualente &ara que a &artir de unos insuos $'sicos(interca$ieos( coenteos( ex&reseos o&iniones y ha!aos &ro&uestas novedosasso$re el si!nificado y el contenido del derecho y de la )usticia hoy en el contexto de la!lo$alización%

*ratareos de encontrar y concertar co&roisos concretos &ara que los o&eradores )urídicos( acad"icos( estudiantes y los re&resentantes de los oviientos socialesinteresados &uedan avanzar hacia una reconce&tualización de la )usticia y hacia unareorientación de las &r'cticas )urídicas desde un sentido de inclusión deocr'tica%

http://var/www/apps/conversion/tmp/scratch_1/boletin17.doc#prehttp://var/www/apps/conversion/tmp/scratch_1/boletin17.doc#refhttp://var/www/apps/conversion/tmp/scratch_1/boletin17.doc#prehttp://var/www/apps/conversion/tmp/scratch_1/boletin17.doc#ref


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El nuevo Boletín contar' en adelante con una estructura ono!r'fica( es decir( en cadanúero se tra$a)ar' un tea o una &ro$le'tica es&ecifica relacionada con la Justicia yla Sociedad que es tea central que deseaos &ro&onerles &ara el de$ate( en la

&ers&ectiva de &re&arar )unto con +stedes un Seinario Latinoaericano so$re Justiciay Sociedad en el contexto de la ,lo$alización -.ctu$re de /0012( al que( desde ya(

estaos invit'ndolos e invit'ndolas de acuerdo con la convocatoria que &róxiaenteestareos divul!ando%

#ada Boletín a&ortar' uno o dos docuentos $'sicos so$re el tea es&ecífico que se &ro&one &ara la discusión colectiva% En su ayoría estos docuentos son el resultado deuna $úsqueda intensiva en la red( &or lo cual +stedes encontrar'n la res&ectivareferencia del sitio 3e$ de ori!en y del autor o autora de la &u$licación% Se su!ierenade's unos vínculos $i$lio!r'ficos co&leentarios y unos sitios 3e$ &ara que+stedes &uedan &rofundizar en los teas &ro&uestos% El interca$io de o&iniones serealizar' con $ase en una &re!unta &ara el de$ate% Las e)ores contri$uciones ser'n

&u$licadas en nuestra &'!ina 3e$( &or lo cual les recoendaos indicarnos sus datos y

escri$irnos al correo electrónico4 )usticiailsa5e&%net%co

El se!undo Boletín de marzo de 2003 se dedica al tea Justicia y #iudad% #on este $oletín &retendeos aniar el tra$a)o de reflexión de !ru&os que en diferentes &artes de#olo$ia vienen reuni"ndose &ara discutir y encontrar un sentido de )usticia incluyentey deocr'tica desde los sectores y &o$ladores ur$anos%

La ciudad es un tea de estudio sor&rendente y co&le)o% En la ciudad conver!en lour$ano( lo ciudadano( lo antro&oló!ico( lo histórico( lo est"tico( lo social( lo si$ólico(lo counicativo y lo &roductivo( entre últi&les '$itos &osi$les de inter&retación% Enesta edición de nuestro $oletín deseaos reflexionar con +stedes so$re la relaciónciudad y )usticia% El &ro&ósito es identificar ¿cuáles son las condiciones materiales ysimbólicas necesarias para conseguir una existencia humana con dignidad en uncontexto urbano?. ¿u! contenidos esenciales de "usticia social se reuieren paraposibilitar la realización de proyectos de #ida integrales de y para los y lashabitantes de cualuier ciudad de $m!rica %atina en el actual contexto de laglobalización?.

2. Reflexión del Programa Justicia y Sociedad:#oo reflexión del 6ro!raa quisi"raos co&artir una 6onencia que &re&aró unie$ro de nuestro equi&o de tra$a)o so$re la &ro$le'tica de los servicios &ú$licos enel &aís% Sa$eos que un contenido $'sico de una noción de )usticia social en la sociedad

&asa necesariaente &or el tea de la dotación( la calidad( las tarifas( la eficiencia y elacceso a servicios &ú$licos adecuados( la &onencia que &resentaos a continuación haceun an'lisis de los efectos que ha tenido la i&leentación de un odelo &rivatizador en#olo$ia a nivel de los servicios &ú$licos( y sus visi$les contradicciones con elsi!nificado y el telos del Estado Social de 7erecho que incor&oró la #onstitución de89984

mailto:[email protected]:[email protected]


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EL M!EL PR"#$%"&$!R

!E LS SER#"'"S P(BL"'S !M"'"L"$R"S:

')%R$ EL B"E)ES%$R *E)ER$L + LS !ERE',S 'LE'%"#S

$ngel %ibardo &erre'o &ernández

Investi!ador del 6ro!raa Justicia y Sociedad

Instituto Latinoaericano de Servicios Le!ales Alternativos :ILSA;

6onencia &resentada al 6rier


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En adelante cuando useos en esta &onencia la noción !en"rica de @servicios &ú$licos lo haceos con un "nfasis en las llaadas &restaciones sociales en red oservicios &ú$licos doiciliarios% El conce&to tradicional del derecho adinistrativoso$re servicios &ú$licos incluye dos eleentos4 &or un lado( desde un &unto devista material o funcional ( se refiere a todas aquellas actividades que tienden a

satisfacer necesidades de inter"s !eneral y( &or otro lado( desde su si!nificadoorgánico o formal ( indica el con)unto de &ersonas y de edios que est'nencar!ados de &restar tal actividad -.7C,+ED( L4 899>( &% 8F2%

Las características que se le atri$uyen a la noción de servicio &ú$lico son4

a2 +n inter"s !eneral dado que el fin de un servicio &ú$lico es la realización de uncon)unto de &restaciones &ara satisfacer necesidades colectivas y que &uedenestar a car!o tanto del Estado o de los &articulares%

$2 La &artici&ación de la adinistración4 se requiere al!una &artici&ación en fora

directa o indirecta de las autoridades &ú$licas en la confi!uración( re!ulación(!estión yGo e)ecución de las actividades de inter"s !eneral definidas cooservicios &ú$licos en la #onstitución o en la ley%

c2 La !estión de los servicios &ú$licos cuenta hoy con varias odalidades )urídicasresultado de la evolución del conce&to4

; ,estión a car!o del Estado( que es la fora cl'sica de la &restación deservicios &ú$licos( $ien sea de anera directa a trav"s de las &ro&iasautoridades o de anera indirecta( &or e)e&lo( a car!o de &ersonas

)urídicas &ú$licas -esta$leciientos &ú$licos( e&resas industriales ycoerciales del Estado2% El artículo 1FH de la #onstitución 6olítica

esta$lece que corres&onde a la ley( a iniciativa del !o$ierno( deterinar los servicios a car!o de la nación y de las entidades territoriales%

; ,estión a car!o de los &articulares &or edio de la fi!ura de la concesióndel servicio( contrato &or el cual el Estado encar!a a un &articular delcuidado y funcionaiento de un servicio( a su &ro&ia costa y ries!o(

&udiendo o$tener una retri$ución y !anancia que toa de las tarifas otasas reci$idas de los usuarios -artículo 1/( Ley >0 de 89912%

; ,estión ixta( se da cuando una &ersona &ú$lica se asocia con &articulares &ara desarrollar con)untaente el servicio%

; ,estión concurrente( en este caso la adinistración y los &articulares

&restan el iso servicio &ú$lico &ero de anera inde&endiente cadauno%

Estas odalidades de !estión de los servicios &ú$licos ya uestran una evolución $astante !rande del conce&to desde el oento en que el derecho franc"s los entendieracoo actividades en régie, es decir( exclusivas del Estado que constituían &or decirlo deotra anera su &ro&io telos%


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En nuestro &aís la evolución histórica de los servicios &ú$licos &uede &eriodizarser'&idaente( &or el odo en que se han &restado( de la si!uiente anera84

• Modo de prestación privada del suministro local (1875-193!

Esta eta&a que ocu&a el &eríodo de los !o$iernos conservadores durante los cuales seconsolidó la institucionalidad de la #onstitución de 8>>H y la sociedad enfrentó lastransforaciones &rovenientes de la &ros&eridad econóica de la actividad cafetera(con un relativo creciiento de al!unos centros ur$anos y la &resencia de actividadesindustriales en ellos( &eritió ade's que al!unos servicios $'sicos de acueducto(ener!ía el"ctrica( aseo y telefonía se e&ezaran a &restar de anera rudientaria y conun ses!o elitista%

Los &restadores eran e&resas &rivadas( asociadas al!unas veces a ca&italesextran)eros( que funciona$an en calidad de concesionarios de los unici&ios% =o existía

ayor desarrollo de infraestructura ur$ana y los servicios adquirieron la connotación de $ienes suntuarios( costosos y de restrin!ido acceso% El sector &ú$lico no &artici&a en la &restación de los servicios%

• Modelo centrista de regulación " gestión del monopolio p#$lico (191-195!

El creciiento deo!r'fico de las ciudades( el ideal odernizador del Estado( laescasez de ca&ital &rivado &ara sostener el rito de las inversiones en infraestructura

&ara los servicios y la deanda e)ercida &or nuevos sectores sociales &ara acceder a losisos( &roducen la crisis del odelo de !estión &rivado hacia la d"cada de 89/0% Esto

derivó en la creación de e&resas &ú$licas nacionales sur!idas de varias necesidades( &or e)e&lo( dar res&uesta a las exi!encias de la interconexión nacional( adelantar !randes o$ras de !eneración hidroel"ctrica y extender los servicios a las re!iones noatendidas &or las e&resas re!ionales( que no desa&arecen e incluso al!unas !ananayor anio$ra$ilidad y solidez que las isas e&resas nacionales%

La intervención estatal se concretó a trav"s de una noratividad tendiente a definir lasco&etencias y nuevas res&onsa$ilidades entre la =ación y los unici&ios% La Ley HFde 891H or!aniza la acción estatal en el sector del a!ua &ota$le( crea un


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nacional( uno encar!ado de la construcción( adinistración y o&eración de los sisteasen F0 unici&ios edianos y &equeños( y el otro( de la &rooción de la !estióncounitaria en unici&ios de &oca &o$lación%

En los años sesentas los servicios &ú$licos van a reci$ir una transforación i&ortanteen sus fuentes de financiación y !estión de$ido a la necesidad de a&liación de suinfraestructura( &resionada entre otras cosas &or la ur$anización acrecentada en los añosde la iolencia( la diversificación de la $ase econóica( la ex&ansión de una claseedia con h'$itos de consuo ur$anos y la a&arición de una ocu&ación &o&ular(

&erif"rica e inforal en los centros ur$anos% Estos fenóenos exi!en la a&liación delas co$erturas y la calidad de los servicios que hasta este oento se &restan con unesquea !eneroso de su$sidios( ins&irado en &rinci&ios de solidaridad( redistri$ución(universalidad e inte!ración de las counidades &o$res al es&acio ur$ano%

Así que al lado de la or!anización de las e&resas industriales y coerciales del ordenunici&al y re!ional y de la creación de los esta$leciientos &ú$licos nacionales &or o$ra de la refora adinistrativa de 89H>( se incor&oran recursos externos a lafinanciación de la infraestructura &ara la &rovisión de los servicios%

La coo&eración internacional de la d"cada del sesenta derivada en &arte de la Alianza6ro!reso( hace que los servicios &ú$licos doiciliarios in!resen en &ro!raas definanciación al desarrollo con lo cual se &resenta el &rier oento de la inserción deestos servicios en la din'ica del ca&ital transnacional% Esto hace que aunqueinicialente la $anca ultilateral( no exi)a ca$ios en la re!ulación nacional de los

servicios( a trav"s de los contratos de e&r"stito externo( si i&on!a( en cada e&resa(un iso odelo de &restación de los servicios( con tres ras!os esenciales( se!ún loex&lica la doctora aría ercedes aldonado4

@; La ado&ción de estructuras y niveles tarifarios que &eritan( coo ínio( financiar los costos de o&eración y adinistración( y en lo &osi$le !enerar excedentes &ara el

&a!o de la deuda y las inversiones%

; @Los &rinci&ios de trans&arencia y eficiencia a nivel &resu&uestal y financiero%

; @La a&licación de estos &rinci&ios afecta uno de los eleentos redistri$ución dein!resos -o de Estado $enefactor2 a trav"s de la &restación estatal de los servicios4 laa&licación de su$sidios cruzados &ara &osi$ilitar el acceso a los servicios de los sectores's &o$res de la &o$lación%%%/%

El adveniiento de esas nuevas foras de re!ulación que se van i&oniendo coore!la en la noratividad y los líites a la universalización de los servicios &ú$licos

/ Artículo de aldonado( aria % La &rivatización de los servicios &ú$licos doiciliarios y la

transforación del derecho estatal en #olo$ia% En Brand( 6eter -co&ilador2% *rayectorias ur$anas en laodernización del Estado en #olo$ia% *ercer undo Editores% +niversidad =acional de #olo$ia(Bo!ot'( 8998( &% 8%


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&resentados &or el odelo $enefactor del Estado( que entra en crisis &or efecto delclienteliso( la corru&ción y los intereses ovilizados &or una tecnocracia li!ada a la

$anca ultilateral( da lu!ar a la refora neoli$eral de la #onstitución del 98 en estaateria( cuyo car'cter 's so$resaliente es el de la &rivatización%

/ . Bree descri/ción del rgimen de sericios /01licos

En el articulado de la #onstitución se ex&resa una fuerte tensión entre una conce&ción &ú$lica de los servicios doiciliarios y el inter"s &rivatista del ercado% #uando elartículo 1HF señala que @Los servicios &ú$licos son inherentes a la finalidad delEstadoM( corres&ondi"ndole ase!urar su &restación de anera eficiente a todos losha$itantes del territorio nacional( se antiene intacto el co&roiso social de los

&oderes &ú$licos( sin e$ar!o( a ren!lón se!uido se reconocen los derechos a la li$ree&resa y a la co&etencia a los a!entes econóicos( con lo cual a$rió el caino de

&rivatización en este ca&o%

La Ley 8/ de 899 en coherencia con lo anterior esta$leció el r"!ien de los servicios &ú$licos doiciliarios( se!ún el odelo @ixto1 &revisto &or el #onstituyente(or!anizó en ca$eza del Estado el cu&liiento de las funciones de re!ulación(vi!ilancia y control de dichos servicios( &osi$ilitando que su &restación la &udieranhacer los &articulares de acuerdo con un odelo de li$re co&etencia%

La +nidad de Investi!aciones Jurídico Sociales -+=IJ+S2 de la +niversidad =acionalcon $ase en sus estudios y en la )uris&rudencia constitucional señala que las edidas

's relevantes ado&tadas &or el r"!ien vi!ente de los servicios &ú$licos doiciliariosfueron4

N #once$ir estos servicios coo einenteente sociales en la edida en que son &artefundaental del $ienestar y calidad de vida de las &ersonas -art% 1HH #62( son artíficesde la i!ualdad -art% 812 y del li$re desarrollo de la &ersonalidad -art% 8H2%

N Son un asunto de Estado y se encuentran en la ór$ita de lo &ú$lico( &ues corres&ondea los &oderes constituidos !arantizarlos a todos los y las ha$itantes del territorionacional -art% 1HF2%

N 7e$en ser eficienteente &restados &ues sólo así se lo!ra la finalidad del Estado%

N 7e$en ser universales y de$en !arantizar la i!ualdad y del li$re desarrollo de la &ersonalidad4

N Su r"!ien tarifario de$e tener en cuenta los criterios de costos( solidaridad yredistri$ución del in!reso%

N 6ueden ser &restados directaente &or el Estado o indirectaente( $ien &or counidades or!anizadas o &or &articulares( coo derivación de los derechos a

1 eorias del #oloquio4 El i&acto de la ley de servicios &ú$licos doiciliarios4 lo!ros y dificultades%+=IJ+S% +niversidad =acional de #olo$ia% Bo!ot'( 899>( &% K8%


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&artici&ar en la actividad econóica ediante la &uesta en archa de la iniciativa &rivada -artículos F> y 1112%

N 7e acuerdo con la ley y &or iniciativa del E)ecutivo( &ueden ser estatizados( &or razones de so$eranía o de inter"s social( una vez indenizados los &articulares

afectados%

N Su &restación ser' descentralizada y la res&onsa$ilidad &rinci&al recae en elunici&io( dado que al de&artaento corres&onden sólo funciones de a&oyo ycoordinación -art% 1HK2%

N *ransforación de las tarifas en &recios% El &a!o de su$sidios a los estratos 's &o$res se har' con recursos de la =ación y de las entidades territoriales -art% 1H>2( conlo cual se eliinaron los su$sidios cruzados -aquellos &rovenientes de los estratos altosy de los sectores industrial y coercial que &a!a$an tarifas 's altas con un finredistri$utivo que $eneficia$a a los sectores 's &o$res2? aún no se ha cuantificado

suficienteente el i&acto so$re los fiscos territoriales y so$re la esta$ilidadacroeconóica de esta decisión% En ca$io( llaa la atención las inequidades delactual r"!ien tarifario que hace que los usuarios no re!ulados :los !randesconsuidores; est"n &a!ando tarifas &roedio i!uales a las que se co$ran a losconsuidores del estrato uno%

N #onsolidación de una ló!ica de co&etencia y ru&tura del ono&olio &ú$lico a trav"sde la a&ertura al ercado%

N


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Esta reco&osición ha &rovocado una ru&tura evidente entre las esferas de lo &ú$lico yde lo &rivado( que se anifiesta de anera diferente en cada &aís( se!ún coo se inserteen las din'icas de la !lo$alización% 6ara nosotros el ras!o 's o$serva$le de estastrasforaciones es el de las &rivatizaciones que &roducen dos consecuencias4

;La creciente ercantilización de nuevas actividades de la vida social que coincide conuna necesidad de adecuarlas a las condiciones de la transnacionalización y a la ló!ica delos flu)os financieros?

;La utación &rofunda de las nociones de solidaridad y de res&onsa$ilidad &or &arte delEstado a nivel de la &rovisión de los servicios( i&oni"ndose criterios de focalización

&ara la inversión y de &recios en lu!ar de su$sidios% El Estado de)a de ser elre&resentante de los intereses colectivos%

7e esta anera los nuevos a!entes econóicos &rivados incor&orados al ercado delos servicios &ú$licos doiciliarios sólo se ri!en &or una ló!ica de la renta$ilidad que

neutraliza o anula el sentido de lo &ú$lico de estos servicios( que en tanto &ú$licos(conllevan res&onsa$ilidades sociales%

En un estudio &ara la #E6AL de se&tie$re de /000 so$re el estado de los servicios &ú$licos doiciliarios en A"rica Latina( ela$orado &or 6edro 6irez( se ex&resa4 @Sin &er)uicio que la re!ulación y el control i&liquen un co&onente &ú$lico &or el cual elEstado &uede !arantizar y defender los derechos del usuario( esta$lecidos coo !arantíaen contra de la !estión ono&ólica% El acceso al servicio queda( en consecuencia(su$ordinado a la ca&acidad econóica de los usuarios% El servicio ya no es &arte de un

&rocediiento de distri$ución de recursos a car!o del Estado% Esto si!nifica un ca$ioen las valoraciones sociales% Los $ienes &rote!idos coo servicios &ú$licos de$en ser co&rados en el ercado y todos los ie$ros de la sociedad de$en &a!ar &or ello el

&recio que resulte% La &ro&uesta de la &rivatización se ha $asado en la su&osición de queese odelo de !estión !arantiza una ayor eficiencia en la &roducción de lo servicios(que ello contri$uye a disinuir los costos y &or ende a $a)ar los &recios -tarifas2 y queen consecuencia sería &osi$le increentar la co$erturaF%

Esto es &articularente &reocu&ante cuando es el iso Estado quien &roueve esaru&tura de lo &ú$lico4 @La &rivatización se convirtió en un fin en sí iso( de aneratal que en la ayoría de los casos han sido 's las !arantías y contra&restaciones queel Estado de$e ofrecer a las e&resas &rivadas( que sus a&ortes $ien sean financieros o

tecnoló!icos( hasta el &unto que incluso se han desvirtuado &or co&leto los o$)etivosde la reducción de las car!as financieras so$re los &resu&uestos &ú$licos%%%H% Lo dichose visi$iliza cuando al &rivatizarse un servicio( el Estado esta$lece unas condicionestarifarias que tienen &or o$)etivo ase!urarle un ne!ocio atractivo al inversionista

&rivado( 's que !enerar nuevas condiciones de &rovisión de los servicios queredunden en una reducción de los costos y( en consecuencia( de las car!as so$re losusuarios%

aría % aldonado% Artículo citado( &% %F 6irez( 6edro% Servicios ur$anos y equidad en A"rica Latina% +n &anoraa con $ase en al!unos casos%#E6AL% Serie edio A$iente y 7esarrollo =o% /H% Santia!o de #hile( se&tie$re de /000( &% F%H I$id( &% /0


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+n $uen e)e&lo de este &roceder que lesiona el inter"s !eneral es el de los contratos delas concesiones de los servicios a los &articulares( que sólo asuen la adinistración delas e&resas &ú$licas a ca$io de es&ecular con las tarifas( de cuyos elevados &reciosde$en salir las nuevas inversiones que se requieran &ara antener la continuidad delservicio% El recienteente no$rado senador de la e&ú$lica( Jor!e o$ledo( ilustra

esta situación de desventa)a contractual con el caso de la &rivatización del acueducto deI$a!u"4 @%%% el concesionario se co&roete a adinistrar nuevas inversiones &or 81Fil illones de &esos en los veinte años que dura el contrato( es decir( H%KF0 illonesde &esos anuales( sua que( en su casi totalidad( saldr' f'cilente de las tarifas &a!adas

&or los usuarios -los >/ il de hoy y los nuevos que lle!uen2% 6ero con un auento deH%>F9 &esos ensuales( a la tarifa &roedio de los actuales usuarios( &ara!arían esainversión%%% ade's( con una cl'usula llaada de &e'uili$rio económico del contrato,la cual quiere decir que si &or cualquier i&revisto los concesionarios no lo!raren lasutilidades con las que hicieron sus cuentas( &ueden &edir que lo &actado se odifique asu favor% La Alcaldía de I$a!u" ex&lica que &el resta$lecimiento del e'uili$rio))) se*ará mediante a+ustes tarifarios, los 'ue se *arán en la proporción indispensa$le para

resta$lecer dic*o e'uili$rio, y a!re!a que si las tarifas no &udieren llevarse al &untodeseados &or el concesionario :que las &rotestas ciudadanas lo i&idan( &or e)e&lo;(entonces se alar!ar' el &lazo de la concesión% . se de)ar' tirado el contrato( o se le

$a)ar' la calidad al servicio( &orque no hay &oder huano ca&az de hacer que losono&olios extran)eros se anten!an en un ne!ocio( en un &aís atrasado( si no se le da!anancias su&eriores a las que lo!ran en sus &aíses de ori!en%%%K%

B% 7e los ono&olios &ú$licos a los ono&olios &rivados4

.tra tensión que se &resenta con el r"!ien instaurado es que aunque teóricaente elodelo tendía a !enerar la li$re co&etencia &ara lo cual era necesaria la fra!entacióno desinte!ración de los &rocesos &roductivos de los servicios &ú$licos( las din'icas delercado han llevado @a la conforación de !randes con!loerados que $ien inte!ranúlti&les servicios en un solo o&erador( inte!ran últi&les actividades de un isoservicio a trav"s de varios o&eradores que &ertenecen a un !ru&o econóico( o vanhaciendo &resencia cada vez 's extensa en ne!ocios siilares de un isoercado>% aldría la &ena &re!untarse entonces Ode qu" anera se $enefician losusuarios de los servicios &ú$licos cuando lo que est' aconteciendo es si&leente eltr'nsito de un ono&olio &ú$lico a otro &rivadoP%

Jor!e o$ledo escri$e que las ventas efectuadas de los activos re&resentados en lase&resas &ú$licas deuestran cóo el ca&ital &rivado transnacional ha accedido a la &ro&iedad de las isas &or unos &recios irrisorios4 @Eduardo Sariento 6alacio( %%% hadeostrado que el Qilovatio de hidroel"ctrica en o&eración se est' &rivatizando a laitad de &recio que cuesta construirlo en las nuevas hidroel"ctricas% El inisterio deacienda reci$ió a *erocarta!ena &or 8F illones de dólares y la vendió en 8F? lossolos terrenos y edificios valían 8> illones% A *erotasa)ero la tasó la nación en 810illones de dólares y la sacó al ercado en 10 illones% La itad de la E&resa de

K o$ledo( Jor!e Enrique% =eoli$eraliso( &rivatizaciones y servicios &ú$licos% AS Ediciones%

anizales( /008( &% 19%> eorias del #oloquio4 El i&acto de la ley de servicios &ú$licos doiciliarios4 lo!ros y dificultades%+=IJ+S% +niversidad =acional de #olo$ia% Bo!ot'( 899>( &% >%


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Ener!ía de Bo!ot' valía tres il illones de dólares y la vendieron &or ilsetecientos%%%9%

*a$i"n dice o$ledo4 @So$re la &retensión del !o$ierno de que *eleco% &on!a susequi&os al servicio de dos co&etidores( a ca$io del &a!o de 100 illones de dólares

&or una sola vez( el estudio :de Sariento; deuestra que eso le &rovocaría &"rdidas ala e&resa &or dos il illones de dólares( en los &róxios ocho años( en tanto que los &articulares reci$irían renta$ilidades cinco veces su&eriores a las corrientes en#olo$ia%%%80%

.tra situación de la ló!ica &rivatizadora que denuncia Jor!e o$ledo &or ser contrariaal inter"s nacional( es la de Interconexión El"ctrica S%A% :ISA;4 @El car'cter nacional dela econoía colo$iana est' directaente vinculado con el car'cter nacional de lasredes de transisión de ISA( en una situación equi&ara$le al sistea de las carreterastroncales del &aís% 7e ahí su car'cter estrat"!ico y &orqu" la nación ha realizado losenores esfuerzos econóicos que ha hecho &ara crearla4 instalando torres( líneas de

conducción de alto volta)e y 10 su$estaciones de distri$ución( a lo lar!o de siete mil ilómetros de la difícil !eo!rafía colo$iana% Ade's( y a&rovechando los corredoresde sus redes( ISA &osee otro activo de i&ortancia ca&ital4 la única red nacional deicroondas y de fi$ra ó&tica ca&az de co&etirle a la que tiene *eleco%( y uy &rontotendr' la ayor red satelital del &aís%


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4. Sericios /01licos5 conflicto social y conflicto armado

La r'&ida &rivatización y descentralización funcional8/ de los servicios &ú$licos hasi!nificado( &or un lado( &ara el Estado( la li$eración de las tensiones con la ciudadanía

a causa de la ineficiencia en la &restación de los isos( &or la falta de co$ertura( la $a)a calidad o las alzas en las tarifas( conflictos que hoy ha sido dis&ersados entree&resas( asociaciones( adinistraciones locales( etc( lo que ex&lica que hoy sea enosnotoria la ovilización social en torno a la exi!i$ilidad del derecho colectivo a losservicios &ú$licos doiciliarios%

Las &rivatizaciones son hoy la fuente de las tensiones sociales y la$orales en el &aís%Las &rivatizaciones se han adelantado con $ase en el ar!uento de que los ono&olios

&ú$licos frustran el creciiento econóico( la co&etitividad( la innovacióntecnoló!ica y &rofundizan el d"ficit fiscal% Sin e$ar!o( se ha confiradosuficienteente que los ono&olios &ú$licos no fueron ree&lazados &or la li$re

co&etencia sino &or los ono&olios &rivados( que a falta de co&etidores a&rovechanla &osición doinante &ara i&oner las condiciones del ercado%

El econoista Eduardo Sariento 6alacio ha indicado que la &rivatización de lase&resas de servicios &ú$licos lo que ha deostrado a la lar!a es que @La lucha &or adquirir los activos no es una co&etencia &ara ofrecer los servicios de anera 'seficiente y a enores costos( sino &ara o$tener rentas ono&ólicas81%

En #olo$ia 's del >0U de los &aros cívicos se dan alrededor de ovilizacionessociales de los usuarios de los servicios &ú$licos 8% Los últios &aros cívicos de !ranenver!adura en el &aís realizados en #aucasia( -que ovilizó unas 8F%000 &ersonas

so$re la vía edellín : #arta!ena2 y en el de&artaento del #hocó( se han ori!inado enlas llaadas @restricciones de suinistro( "todo utilizado &or los o&eradores &rivadosde la electricidad &ara co$rarle a las e&resas &ú$licas las deudas que tienen con ellos

&or la &restación del servicio( soetiendo a la ciudadanía a recortes entre 8 y 1 horasdiarias así los usuarios se encuentren al día en el &a!o de sus facturas%

Las &rivatizaciones i!ualente han a!udizado los conflictos la$orales% =o hay e&resa &rivatizada en la que no hayan efectuado des&idos asivos de tra$a)adores y de$ilitadolos sindicatos( i&oniendo $a)as de salarios y vulnerando las !arantías la$oralesconse!uidas &or edio de la ne!ociación colectiva%

Los tra$a)adores han de$ido salirle al &aso a las &rivatizaciones y defender el &atrionio &ú$lico de los colo$ianos y de las colo$ianas re&resentado en lase&resas de servicios &ú$licos doiciliarios% Este es caso de la reciente lucha dada &or SI=*AE#ALI( que lo!ró que el !o$ierno y el alcalde de #ali firaran un acuerdoque !arantiza la no &rivatización de la e&resa unici&al de servicios &ú$licos(E#ALI% El acuerdo satisface ta$i"n otras reivindicaciones sindicales y de la

8/ Llao descentralización funcional a la estrate!ia del Estado neoli$eral ediante la cual "ste transfieresus res&onsa$ilidades o co&roisos sociales en la &restación de los servicios &ú$licos a lascounidades( &ara que sean ellas con sus &ro&ios edios las que satisfa!an sus necesidades%81 o$ledo( Jor!e Enrique% =eoli$eraliso( &rivatizaciones y servicios &ú$licos% AS Ediciones%

anizales( /008( &% 11%8 estre&o( B% 7ario% 7escentralización y neoli$eraliso4 $alance de un &roceso%


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ciudadanía( al &rever que el !o$ierno no auentaría los &recios de las tarifas en /00/( yrealizaría una investi!ación so$re el desfalco de fondos atri$uido a la alaadinistración de la e&resa unici&al que suinistra a!ua( electricidad ytelecounicaciones a la esta ciudad( que cuenta unos /(F illones de ha$itantes%

El acuerdo consi!uió ta$i"n una reestructuración de la $ase financiera de la e&resa(en &articular el fin del ree$olso de sus deudas y la introducción de un nuevo sisteade control &ara eliinar la corru&ción% Incluye ta$i"n una cl'usula( en la cual el!o$ierno se co&roete en no toar re&resalias contra los tra$a)adores que ocu&aronla sede de la e&resa y en &a!arles sus sueldos co&letos%

En la solución a este conflicto la$oral se &resenta el núcleo &ro$le'tico que enfrentauna conce&ción de servicios &ú$licos re!ido &or el inter"s !eneral y la conce&ciónneoli$eral de que la &rivatización es la &anacea &ara resolver las falencias de lase&resas &ú$licas( cuando "sta a &enas satisface los intereses del ca&ital transnacional%En la solución al conflicto de E#ALI est' &resente de i!ual anera la idea de que @es

&referi$le la o&ción de la ca&italización frente a la ena)enación de los activos &or cuantoesta alternativa &reserva de anera 's efectiva los intereses del Estado y de losusuarios8F%

6or otro lado( la infraestructura de los servicios &ú$licos ta$i"n est' hoy en el o)o delhurac'n del conflicto arado y ha servido &ara &reci&itar los &rocesos de &rivatizacióny las alzas de las tarifas% Al!unas cifras que ilustran el i&acto de la !uerra en lainfraestructura de los servicios son estas8H4

; En lo transcurrido de este año han sido derri$adas 8F torres de conducción deener!ía( cuyos costros de re&aración ascienden a //%000 illones de &esos -El *ie&o(8H de a$ril de /00/2%

;Se!ún 6laneación =acional los atentados a los oleoductos han ocasionadoso$recostos &or las &"rdidas ocasionadas &or el derrae de crudo( las re&araciones(descontainación( la no &roducción y la &rotección industrial% Las &"rdidas ascendieronen el &eríodo 8900;899 a unos >F>%000 illones de &esos( de los cuales el sector

&ú$lico asuió un H0U% Las re!alías que de)aron de reci$ir los unici&ios alcanzaronla cifra de 9%9>/ illones de &esos%

;Los daños causados a la infraestructura el"ctrica( aeron'utica( vial( etc% ascendió en

el iso &eríodo a K/%09/ illones de &esos( etc%Es una coún o&inión que la !uerra sólo afecta a los ha$itantes de las 'reas ruralesdistantes de los centros ur$anos( no o$stante( los efectos de la !uerra est'n afectando ala ciudadanía que tiene que &a!ar los daños que el conflicto arado &rovoca so$re lasinstalaciones el"ctricas( so$re la infraestructura que conduce los hidrocar$uros o losdaños a la infraestructura vial del &aís% La !uerra nos afecta a todos y todas( &or loiso( una solución a la crisis de los servicios &ú$licos ta$i"n &asa &or unane!ociación de fondo de las causas ori!inan el conflicto( entre ellas las inequidades yexclusiones del odelo de desarrollo neoli$eralizante%

8F eorias del #oloquio el i&acto de la ley de servicios &ú$licos doiciliarios% #itado( &% F8%8H #ifras toadas de @La &az en #olo$ia( a&ortes desde la re!ión% #onversatorios so$re el nororiente%#I=E6 :


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Las alzas en las tarifas de la ener!ía &or causa de la voladura de torres de conducción(ta$i"n &uede ex&licarse &or las condiciones o$)etivas creadas &or la &rivatización? loscuatro o cinco ono&olios &rivados de la !eneración de ener!ía se a&rovechan de estosataques contra la infraestructura de conducción de ener!ía @&ara su$ir las tarifas entre

00 y KF0 il illones de &esos( sua distinta de los 0 il illones que cuestare&arar los daños8K%

6. Sericios /01licos como derec7os colectios y calidad de ida

OVu" si!nifica otor!ar a los servicios &ú$licos la naturaleza )urídica de derechoscolectivosP% Se de$e &artir de una &ers&ectiva de inte!ralidad de derechos huanos losderechos colectivos ta$i"n foran &arte de esa unidad inescindi$le que tiene que ver con el &rinci&io de di!nidad huana%

La ley K/ de 899> descri$e coo un derecho de inter"s colectivo el relacionado @elacceso a los servicios &ú$licos y a que su &restación sea eficiente y o&ortunaW(ención que resulta deasiado incierta y &ara &recisarla hay que contextualizarla einter&retarla en cada caso en &articular%

7esde la &ers&ectiva de la titularidad son derechos que est'n ca$eza de todos y cadaunos de los ie$ros de una counidad y &or ello cualquier &ersona &uededefenderlos( es decir( e)ercer los ecanisos dis&uestos &ara su defensa( no a uto

&ro&io sino en $eneficio de la colectividad%

Ahora( desde el &unto de vista sustancial( o de su contenido( son derechos que serelacionan con $ienes que afectan el desarrollo y la calidad de vida de las &ersonas enuna counidad% La calidad de vida no es un conce&to su$)etivo sino que i&licaalteridad( &ues inciden en el $ienestar !eneral%

isto así( en el contenido del derecho colectivo relacionado con el acceso a losservicios &ú$licos( en &articular a los doiciliarios( ca$en todas las !arantías otor!adasa nivel de &artici&ación ciudadana en su condición de usuarios -artículos 0( 801( /K0 y1H9 #%62( entre ellos las &rerro!ativas de control social( veeduría de la !estión y lasacciones &ú$licas &ara la defensa de sus intereses( &ero ta$i"n hacen &arte delcontenido de este derecho las facultades de li$re elección del &restador( que las

e&resas idan los consuos reales( a o$tener los $ienes y servicios ofrecidos encantidad y calidad ó&tia( a &artici&ar en la titularidad de las acciones de las e&resasque ena)ene el Estado( a reci$ir inforación de anera co&leta y o&ortuna( y( &or últio( a tener co$erturas adecuadas y tarifas de acuerdo con los criterios de costos(solidaridad y redistri$ución de in!resos%

6or lo dicho( cualquier situación que lesione o &on!a en ries!o uno de estos eleentosque hacen &arte del contenido del derecho colectivo( viola lo dis&uesto en la#onstitución y en la ley% En nuestra realidad si!uen &resent'ndose ar$itrariedades en laslecturas del consuo( en las sanciones que se i&onen a los usuarios y los

&rocediientos &ara traitar las que)as( sistea que resulta en!orroso e ineficiente%

8K o$ledo Jor!e% .&% #it%( &% K0%


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.tros contenidos del derecho que fi!uran en la ley coo el de la &artici&aciónaccionaria de los usuarios en las e&resas &restadoras de los servicios y en su !estiónson &uras ficciones% Aunque el artículo H0 constitucional anda que cuando el Estadoena)ene su &artici&ación en una e&resa( ado&tar' las edidas conducentes &ara ladeocratizar la titularidad de las acciones entre tra$a)adores y or!anizaciones

solidarias( esto est' le)os de la realidad% Ade's( &ese que a )uicio de la #orte#onstitucional el desconociiento de este andato &erite la inter&osición de lascorres&ondientes acciones &u$licas y contencioso adinistrativas contra los &rocesos de

&rivatización en curso -Sentencia *;H8G92( la verdad es que @%%%la deocratización dela &ro&iedad( vía &artici&ación de los tra$a)adores y usuarios( es un &rinci&io que noca$e en la ló!ica de funcionaiento del odelo de &rivatización8>%

aldría retoar la &re!unta &lanteada al coenzar esta ex&osición so$re( Ocu'l es elti&o de Estado que se requiere &ara hacer efectivos esos ras!os de los servicios &ú$licosdoiciliarios y Ocu'l es el odelo de desarrollo que los &osi$ilitaP% Sin lu!ar a dudas(

&or lo ex&uesto( el Estado que 's hace efectivos los servicios &ú$licos doiciliarios

de los conocidos hasta hoy( es un Estado de corte interventor y social( es decir( unEstado que realiza &or sí iso la &restación de los servicios &ú$licos( realiza inversiónsocial redistri$utiva y a&lica criterios de solidaridad y universalidad%

es&ecto al odelo de desarrollo que se adecua 's a las ex&licaciones de la #orte( setrata de un odelo de desarrollo centrado en la &rooción individual y colectiva de lacalidad de vida de las &ersonas% En t"rinos de ax;=eef4

@%%%@El e)or &roceso de desarrollo ser' aquel que &erita elevar el nivel de calidad devida de las &ersonas% La &re!unta si!uiente se des&rende de inediato4 OVu" deterinala calidad de vida de las &ersonasP% La calidad de vida de&ender' de las &osi$ilidadesque ten!an las &ersonas de satisfacer adecuadaente sus necesidades huanasfundaentales89%

Entendidos coo un derecho colectivo los servicios &ú$licos de$erían definir( en elarco del Estado Social de 7erecho( el sentido que orienta la acción de los &oderes

&ú$licos y el sentido de las interacciones entre la ciudadanía y sus autoridades%

Aunque en la #onstitución no existe una definición ex&resa de los servicios &ú$licosdoiciliarios( en los de$ates de la asa$lea nacional constituyente se di)o que estosson4 @Los que satisfacen necesidades colectivas y &resentan indivisi$ilidades y

econoías de escala que conducen a la constitución de ono&olios naturales( talescoo los servicios de &rovisión de a!ua &ota$le( ener!ía el"ctrica( !as doiciliario ytrans&orte &ú$lico/0%

8> +=IJ+S% eorias del #oloquio4 I&acto de la ley de servicios &ú$licos doiciliarios% #itado( &% 1%89 AX;=E


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#oo derechos colectivos los servicios &ú$licos !en"ricaente entendidos cu&len un &a&el central en la construcción del Estado Social de 7erecho% La #orte #onstitucionallo ha ex&resado así4 @Los servicios &ú$licos son el edio &or el cual el Estado realizalos fines esenciales de servir a la counidad( &roover la &ros&eridad !eneral y!arantizar la efectividad de los &rinci&ios( derechos y de$eres constitucionales -#%6%( art%

/2 -Sentencia *%09/G9F2%

En otra sentencia la #orte ex&resó4 @La razón de los &oderes constituidos es el servicioa la counidad( la satisfacción de sus necesidades y la &rotección de los derechosindividuales de sus ie$ros% 7e esta anera los servicios &ú$licos de$en antener un nivel de eficiencia ace&ta$le &ara dar res&uesta a las necesidades sociales( en orden ala realización de los fines esenciales del Estado( a la )usticia social y a &roover lai!ualdad en fora real y efectiva% -*;10HG92%

H% 'onsideraciones finales a /artir de la 8uris/rudencia de la 'orte

'onstitucional

Si se realizara una línea )uris&rudencial &ara o$servar cóo se han trasforado losconce&tos de la #orte en ateria de servicios &ú$licos doiciliarios entre el 899/ y lassentencias &roferidas &osteriorente a la ex&edición de la Ley 8/ de 899( queres&ondiera al &ro$lea )urídico que nos heos &lanteado en este tra$a)o( es decir( Osila &rotección de los servicios &ú$licos doiciliarios dentro de el arco del EstadoSocial de 7erecho( exi!e un intervencioniso estatal y una liitación de las

&rivatizacionesP( la res&uesta es que &oco se han odificado las &osiciones de la #orteque avalan un sano intervensioniso estatal coo condición &ara !arantizar estederecho colectivo%

Baste coentar aquí soeraente las &reisas de una de las sentencias fundantes en eltea de servicios &ú$licos doiciliarios% En las sentencia *;F0 de se&tie$re / de899/( con &onencia del 7r% Eduardo #ifuentes uñoz( la #orte se &ronuncióa&liaente en relación con los derechos de &artici&ación de los usuarios yconsuidores en la toa de decisiones so$re la &restación de servicios &ú$licos( lastesis 's relevantes &ueden sintetizarse así4

8% La #orte #onstitucional enfatizó la idea de que la noción de servicio p#$lico no &odía se!uirse asociando con &esadas car!as que recaen so$re el Estado $urocr'tico(

sino 's $ien conce$irse coo un lo!ro conce&tual y )urídico de los ciudadanos en su &ro&io $eneficio% La noción de servicio &ú$lico ex&resa la transforación &olíticafundaental consistente en la su$ordinación de los !o$ernantes a los !o$ernados( odicho de otra anera( de los servidores &ú$licos a las necesidades y deandas de losciudadanos%

/% La #orte ex&resó4 @El contenido filosófico;&olítico de la noción de servicio &ú$lico trasciende las diversas &osiciones ideoló!icas a$stencionistas(intervencionistas o neoli$erales% 7icho contenido refle)a una conquista deocr'ticaque se traduce en una teoría del Estado cuyo coetido esencial es el cu$riiento de

/0 +=IJ+S% Servicios &ú$licos doiciliarios( calidad de vida y construcción del Estado Social de7erecho% #itado% &% H%


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las necesidades $'sicas insatisfechas de toda la &o$lación y el ase!uraiento de unínio aterial &ara la existencia di!na de la &ersona%

1% Los servicios &ú$licos son los edios &or los cuales el Estado Social de7erecho aterializa sus fines &riordiales de servir a la counidad( &roover la

&ros&eridad !eneral y !arantizar la efectividad de los &rinci&ios( derechos y de$eresconstitucionales -art% /( #%6%2% Los &oderes constituidos sólo tienen sentido y razón deser en la edida en que efectivaente est"n al servicio de la counidad( &rocurando lasatisfacción de sus necesidades y la &rotección de los derechos individuales de susie$ros%

% La noción de servicio &ú$lico dentro del arco del stado .ocial de /erec*oadquirió un &a&el trascendental y estrat"!ico desde el &unto de vista socio;&olítico( estoen razón de que el #onstituyente elevó a de$er constitucional del Estado suinistrar

&restaciones a la colectividad% La naturaleza social y deocr'tica del Estadoconsidera a cada ciudadano coo un fin en sí iso( dada su di!nidad huana y su

derecho a la realización &ersonal dentro de un &royecto counitario que &ro&u!na &or la i!ualdad real entre todos los ie$ros de la sociedad% 6or lo tanto( sostiene la#orte( la adinistración est' su)eta a un conce&to evolutivo de ayores y e)oresservicios &ú$licos &ara los asociados( se!ún las ca$iantes necesidades y laco&le)idad del undo oderno%

F% La idea del servicio &ú$lico es la fora de avanzar r'&idaente al stado social " democrático de derec*o( en fora &acífica y sin causar trauatisos &ara los!ru&os sociales y de inter"s que detentan &osiciones de venta)a res&ecto a las ayorías

&o&ulares con necesidades insatisfechas% La legitimidad del Estado de&ende delcu&liiento de sus de$eres sociales y de la eficacia de la !estión &ú$lica(es&ecialente &ara la &o$lación so$re la cual &esa la car!a del r"!ien i&ositivo? deesta anera fenóenos !eneralizados coo la corru&ción y el fraude !eneranincredulidad frente al Estado &or &arte de la ciudadanía%

H% La &restación de los servicios &ú$licos no se so&orta so$re una decisióndiscrecional del &oder &ú$lico sino en la a&licación concreta del &rinci&io fundaentalde la solidaridad social -arts% 8 y /( #%6%2% A trav"s de tal instruento el Estado &uedealcanzar el o$)etivo de la )usticia social y &roover condiciones de i!ualdad real yefectiva -art% 81( #=2% 6restar los servicios &ú$licos co&orta una transferencia de

$ienes econóicos y sociales con $ase en el &rinci&io de +usticia redistri$utiva que(

ediante el &a!o discriinado de los servicios &ú$licos( con $ase en la estratificación &or estratos en función de la ca&acidad econóica del usuario( &erite en cu$riientoa sectores ar!inados que( en otras circunstancias( no !ozarían de estos $eneficios deldesarrollo econóico%

K% El &aradi!a de la deocracia &artici&ativa &erite que los ciudadanosinterven!an directaente tanto en la !estión coo en la fiscalización de la &restación delos servicios &ú$licos% La &artici&ación es un derecho de los ciudadanos que exi!e suintervención en todas las actividades confiadas a los !o$ernantes( &ara !arantizar lasatisfacción de las necesidades crecientes de la &o$lación? este valor deocr'tico de la

&artici&ación de los ciudadanos en el !o$ierno de sus &ro&ios asuntos es $ase &ara la

le!itiidad del &ro&io Estado%


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>% La &artici&ación en el sentido anterior( !enera una relación )urídica entre losconsuidores o los usuarios y las entidades encar!adas de la &restación de los servicios

&ú$licos% *radicionalente se han distin!uido dos tesis &ara ex&licar dicha relación4

;una de car'cter pri#atista( anteriorente vinculada a la distinción entre actos de

autoridad y actos de !estión de la adinistración( hoy en au!e en razón de la tendenciaque favorece la &rivatización de las e&resas de servicios &ú$licos( &ostula laa&licación del derecho &rivado a uchas &restaciones adinistrativas( en es&ecial lasdese&eñadas &or concesionarios -nosotros a!re!aos contratistas inde&endientes2?

;otra de naturaleza "urídico)p*blica( que señala que la relación inherente a laactividad de los servicios &ú$licos no es contractual sino re!laentaria( &or lo cual

&ria la se!uridad )urídica y el orden &ú$lico frente a las venta)as individuales de lacontratación &rivada%

Sin e$ar!o( advirtió la #orte( no &uede conce$irse de anera a$soluta nin!una de

estas dos &osiciones( que resultan unilaterales e insuficientes &ara ex&licar &or síisas la relación )urídica entre usuario y e&resa &restadora de un servicio &ú$lico%Esta es una relación re!laentaria( estrictaente o$)etiva( que se concreta en el derechoa la &restación le!al de un servicio &ú$lico( en los t"rinos &recisos que indique sure!laentación( sin &er)uicio de la a&licación del derecho &rivado en lo no re!ulado &or la ley% El ti&o de servicios &ú$licos de que se trate y las variadas odalidades de su

&restación son factores que suados a la voluntad del Le!islador( &eriten deterinar(en cada caso( el derecho a&lica$le%

En esta &riera sentencia es claro que frente al &ro$lea )urídico &lanteado( la &riera#orte avaló un intervencioniso de Estado en relación con la re!ulación y &restación delos servicios &ú$licos( es&ecialente res&ecto de aquellos que ase!uran un nivel de

$ienestar &ara la &o$lación y son necesarios &ara la realización de la di!nidad huana%

+n eleento que vale la &ena resaltar de la sentencia coentada es que &ara #orte#onstitucional( aunque es co&letaente le!ítio que los ciudadanos o lascounidades &resten los servicios &ú$licos que &rocuren la solución a sus necesidadesinsatisfechas( es decir que exista una la descentralización funcional del Estado( en lost"rinos dis&uestos &or el Le!islador( esto no &uede convertirse en un edio &araevadir las res&onsa$ilidades sociales que el Estado tiene con los sectores 's &o$res(ta&oco i&lica el a$andono de las counidades que !estionan los servicios &ú$licos a

su &ro&ia cuenta( &ues esto no sólo se vería refle)ado en una $a)a calidad de losservicios &restados sino en una reducción de su co$ertura haciendo que sectores deusuarios se vean co&elidos a cu$rir los costos que i&lican los isos%

La descentralización funcional del Estado no &uede o&onerse al telos que el#onstituyente de 8998 le i&riió a nuestro ordenaiento )urídico;institucional( quecoo $ien lo sostuvo la #orte #onstitucional en las tesis &recitadas( se concreta en

&royecto del Estado Social de 7erecho uno de cuyos instruentos en la consecución desus fines de i!ualdad aterial es( &recisaente( la de !arantizar la efectiva &restaciónde los servicios &ú$licos a los sectores &o&ulares y conse!uir un ínio aterial deexistencia di!na &ara todos los ciudadanos%


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3. !ocumentos 'entrales:

+,-$$/,$ 11+&4 5-/$61/7$%148%$4 /-19$4 +/,+,/14 1 %$ :%,7,+$

%ic. 6aría de los ;ngeles annuzzi:olitóloga) ocente e in#estigadora de la -ni#ersidad /acional de osario.


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que$rado el &resu&uesto inicial de i!ualdad con el que se instituyera la odernidad(quedando así suidos en la esclavitud de la necesidad% Se trata de sectores a los que( alenos en los hechos( se les ha ne!ado la &osi$ilidad de ver satisfechos sus derechosfundaentales( coloc'ndolos así en una condición infrahuana de vida% 6ero al ace&tar en los hechos que hay quienes &ueden so$revivir careciendo de estos derechos( la

sociedad no hace 's que ro&er los lazos de solidaridad que la constituían coo tal( yque &eritían &or ello iso co&ensar en su interior tanto social coo &olíticaentelas exclusiones que o&era$a el ercado%

Este &roceso de diferenciación que hoy se &roduce en el seno de una isa sociedadlleva a fracturar la ia!en de un &aís unificado( tal coo existiera hasta ahora(reduciendo con ello el es&acio &ú$lico de esa sociedad% Se trata de un &roceso quecuestiona( so$re todo en las sociedades con una sociedad civil d"$il( la &osi$ilidadisa de construir una unidad si$ólica ; oento necesario en la construcción detodo orden &olítico coo instancia isa de le!itiación ; de todo el con)unto &olítico%En otros t"rinos( las sociedades hoy en crisis se enfrentan al &ro$lea de constituir

nuevas foras de inte!ración social y nuevos su)etos &olíticos( instancia que al fracasar se traduce en las dificultades( en los casos 's extreos( &ara contener en la sociedadlos conflictos derivados de la odificación de la inserción del ho$re en la econoía%7esde el &unto de vista &olítico( se trata de la conforación de un nuevo ti&o deciudadanía( entendida en tanto que a$stracción de un ti&o de unidad din'ica que &uedacontener las instancias de diferenciación que han coenzado a aflorar% Es a trav"s deeste nuevo ti&o de ciudadanía que las nuevas foras de or!anización( incluso aqu"llases&ecíficaente econóicas( en tanto que se instituyen y se le!itian( &odrían

&otencialente ase!urar la vida en coún%

6ero le)os de &roover esta instancia de su&eración( uchas sociedades tienden a

construir una noción de ciudadano que( en lu!ar de ser a&liaente inclusiva(tendencialente lleva a instalar una frontera ia!inaria a &artir de la cual se instituyeun % =osotros% ( al que se le reconoce la &lenitud de los derechos &olíticos y sociales( encontra&osición a un % .tros% ( so$re el que se o&era una ec'nica de exclusión que( ensu fora 's extrea( &uede lle!ar incluso a ne!arlo coo su)eto de derechos% En esecontexto( la a&arición de estos $olsones de &o$reza ; o quiz's de$eríaos decir e)or de iseria ;( consecuencia directa de las transforaciones que en el últio tie&o sevienen o&erando en la econoía y en el seno iso del estado( &rovoca reacciones enlas distintas sociedades que lle!an en ciertos casos a &rofundizar todavía 's estos

&rocesos de fra!entación y de diferenciación identitaria( en &arte coo ecaniso dedefensa de ciertos !ru&os &ara intentar ase!urarse un cúulo ayor de derechos(constituy"ndose en un % =osotros% ( &ero ya con un alcance 's restrin!ido% En esesentido( nuestro inter"s se centra en analizar estos as&ectos que hoy &onen en &eli!ro lacoexistencia &acífica en la counidad &olítica( ya que coloca f'cticaente fuera de la

&rotección del estado a quienes el ercado ha condenado a la iseria( es decir( a unaes&ecie de uerte civil%

%4 11+&4 5-/$61/7$%14

6ero( Oqu" son estos derechos fundaentales( tal coo se los llaa hoy( y qu" si!nificasu &"rdida en tanto que reconociiento efectivo &or &arte de la sociedad y del estadoP

Estos derechos fundaentales hoy en!lo$an en realidad dos !randes ti&os de derechos4a2 un &rier !ru&o de derechos del ho$re( definidos $'sicaente coo &olíticos y


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reco!idos fundaentalente en las 7eclaraciones de 7erechos de las !randesrevoluciones del si!lo XIII( y $2 un se!undo !ru&o de derechos( esta vez sociales yeconóicos( reconocidos &articularente durante el si!lo XX coo inherentes alho$re% En relación a este &rier !ru&o de derechos encionados( veos que( ent"rinos !enerales( se trata de derechos que &arten del reconociiento de una i!ualdad

y una li$ertad ori!inarias( &or lo que fueron definidos desde un &rinci&io cooinaliena$les% Se trata( en ese sentido( de derechos que % de$en !ozar todos losciudadanos sin discriinaciones derivadas de la clase social( del sexo( de la reli!ión( dela raza( etc"tera% -B.BBI.(89>9412% 6ero es esa condición de % inaliena$les% ( tal coose los definiera en el si!lo XIII( la que hace 's !rave la &"rdida de tales derechos% Alcalificarlos de esta anera( lo que se est' señalando es que estos derechos eran %irreduci$les e indeduci$les de otros derechos o leyes% ( &or lo que en sus orí!enes % no seinvocó nin!una autoridad &ara su esta$leciiento? el o$re iso era su fuente asícoo su últio fin% ( con lo que se los su&onía así % inde&endientes de todos los!o$iernos% -AE=7*(89KH0/982% Estos eran( &or consi!uiente( los derechos que

&eritían conforar la sociedad sin que el ho$re individual se diluyera en un todo

social suido desde un &unto de vista &olítico en el estado%

6ero con el &osterior adveniiento de la sociedad de asas( esta noción de su)eto dederechos &asó a tener un car'cter distinto% Las foras or!anizativas que a &artir deentonces se diera toda sociedad coo ediación funcional con el estado se convirtieron(en últia instancia( en el su)eto esencial de los derechos entendidos ahora cooes&ecíficaente econóicos y sociales Y8Z( &roduciendo así a &artir de ellas el tr'nsitohacia la fi!ura del tra$a)ador( entendida en este caso coo conce&to a$stracto y!en"rico% En ese sentido( % -l2a &artici&ación electoral de la clase o$rera derivó entoncesen la creación de nuevos derechos en el seno de la counidad &olítica% -AL


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Es decir que( en ese contexto histórico es&ecífico sí se &rodu)o una distinción entre loque hoy llaaos una ciudadanía &olítica y una ciudadanía social( ya que los derechos

&olíticos eran &ro&ios del ciudadano( ientras que los derechos econóicos y sociales(no reconocidos ex&lícitaente &or el estado( corres&ondían a los no;&ro&ietarios( esdecir( a los no;ciudadanos% 6ero la extensión de la ciudadanía &olítica a todos los

ie$ros de la sociedad incor&oró la cuestión de los derechos sociales y econóicoscoo una &ro$le'tica es&ecífica del ciudadano( es decir( de ese nuevo% =osotros% quese constituyó coo nuevo su)eto de la so$eranía% Sin e$ar!o( de$eos tener en claro

&ara co&render su sentido que ni esos &rieros derechos han constituido una cuestiónexclusivaente &rivada y e!oísta( ni los derechos huanos sociales y econóicos

&ueden reducirse a eras reivindicaciones colectivas% 6or eso( cuando elcontractualiso reconoció la existencia de derechos anteriores al estado( asi!n'ndole a"ste coo función &riordial el de$er de &reservar su existencia( lo que se hacía desdeel &unto de vista de la teoría era definir el rol que le co&etía al estado en relación a laconstitución &osterior del ciudadano y el es&acio que aqu"l de$ía res!uardarle &araase!urar su autonoía% Este era el sentido( en últia instancia( con el cual se instituyó

ori!inariaente( coo señala Bo$$io( el estado li$eral4

l presupuesto filosófico del stado li$eral, entendido como stado limitado en

contraposición al stado a$soluto, es la doctrina de los derec*os del *om$re

ela$orada por la escuela del derec*o natural (o iusnaturalismo!0 la doctrina, de

acuerdo con la cual el *om$re, todos los *om$res indistintamente, tienen por

naturale6a, " por tanto sin importar su voluntad, muc*o menos la voluntad de unos

cuantos o de uno solo, algunos derec*os fundamentales, como el derec*o a la vida, a la

li$ertad, a la seguridad, a la felicidad, 'ue el stado, o más concretamente a'uéllos

'ue en un determinado momento *istórico detentan el poder legtimo de e+ercer la

fuer6a para o$tener la o$ediencia a sus mandatos, de$en respetar no invadiéndolos "

garanti6arlos frente a cual'uier intervención posi$le por parte de los demás))

(,1989011!

Se &rodu)o así un reconociiento universal de una i!ualdad ori!inaria que instituía atodos los ho$res sin distinción al!una coo su)eto de derechos( &roduciendo el

$aluarte oral y le!al &ara la eer!encia del contrato coo $ase &riaria de laor!anización econóica( &eritiendo que las fuerzas del ercado( &or sí solas(!o$ernaran los interca$ios del tra$a)o( la tierra y el ca&ital% -AL


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oderno( instituido coo Leviat'n ; tal coo o$$es lo &ensara teóricaente ;( al ser el ori!en de la ley( coloca a los ho$res frente a la &osi$ilidad sie&re &resente de

&erder sus derechos( o( dicho en otros t"rinos( de &erder sus &ro&ias li$ertades-#.L. ,.=DALED48/82% Esto quiere decir( teóricaente( que el ho$re ya no esconsiderado coo su)eto de derechos anteriores al estado( a$riendo así la &osi$ilidad

&or &arte del aqu"l de avasallar la esfera &ro&ia del individuo% Este ca$io en laconce&ción en torno al ori!en de los derechos fundaentales constituye &ro$a$leenteuna de las cuestiones de ayor relevancia que se &roduce a &artir de la conforación dela sociedad de asas( ya que si es el estado el que los otor!a Y1Z( ta$i"n es el estado elautorizado a quitarlos cuando le resulte conveniente% Se desconocía así que colocar losderechos fundaentales en un oento en el que todavía no existe el estado constituíaen realidad una anera( coo su!iere Lefort( de ase!urar el derecho a la resistencia a lao&resión( es decir( de liitar el avance del estado so$re la sociedad al reconocer así unaesfera &ro&ia del individuo so$re la que no &uede accionar sin &erder su le!itiidad% Enúltia instancia "sta era la anera de instituir coo función &riordial del estado elres!uardar dicha esfera haciendo que ni "l iso ni los distintos !ru&os en la sociedad

&udieran avasallarlos( ex&ulsando de esta anera a los su)etos &olíticos del es&acio &ú$lico%

4a idea de 'ue el e+ercicio del poder poltico sea legtimo sólo si se $asa en el

consenso de las personas so$re las cuales se e+erce ()))!, " por tanto en un acuerdo

entre 'uienes deciden someterse a un poder superior " con las personas a las 'ue este

poder es confiado, deriva del presupuesto de 'ue los individuos tengan derec*os 'ue

no dependen de la institución de un so$erano " 'ue la institución del so$erano tenga

como función principal el permitir el desarrollo má?imo de estos derec*os compati$les

con la seguridad social)) (,1989015!

Es este res!uardo el que en verdad se &ierde en los sisteas &olíticos del si!lo XX(de)ando al ho$re a erced de un Estado que( &enetrando co&letaente la sociedad(

&odía lle!ar a ne!arle incluso todo derecho( coo hiciera &oco des&u"s el totalitariso%Sin e$ar!o( los totalitarisos no solaente deostraron que el estado tenía esta

&eli!rosa ca&acidad% *a$i"n se &uso en evidencia que aqu"l era el único realenteca&az de restituir estos derechos cuando ellos eran violados o si&leente ne!ados%#oo señala annah Arendt( las ex&eriencias totalitarias euro&eas deostraron( en esesentido( que sin el estado;nación % no queda$a nin!una autoridad &ara &rote!erlos ynin!una institución quería !arantizarlos% -AE=7*(89KH4/9/2% Esto si!nifica que elestado sie&re tiene en últia instancia una función de &rotección de las inorías ;

función fundada en el &oder de sanción que &osee ;( instancia que hace que aqu"llas &uedan ver satisfechos estos derechos fundaentales coo condición de &osi$ilidad desu &ro&ia existencia coo ho$res li$res%

%$ -,1B$ 1 % :%,7,+

Si la &rotección de los derechos fundaentales es una función inherente al Estado(Ocóo hace &ara cu&lientarla en un contexto de refora que( coo el actual(cuestiona los &rinci&ios ínios de la se!uridad socialP #ierto es que los derechosfundaentales en su con)unto no a&arecen hoy ex&lícitaente ne!ados desde la ley%7icho en otros t"rinos( no es el Estado el que directaente los desconoce% Sin

e$ar!o( se &roduce un incu&liiento &or oisión( ya que no actúa &oniendo líitesa una ló!ica de ercado que ex&one al ho$re incluso a la inanición% En ese sentido( el


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reconociiento de los derechos fundaentales se &roduce en realidad en un &lanoa$stracto y !en"rico que encuentra serias dificultades &ara realizarse en la &r'ctica( &or lo que se han &erdido las condiciones de su satisfacción efectiva% Se o&era así un ti&o deexclusión que o$ra en dos niveles( ya que deterinados sectores de la sociedad no

&ueden satisfacer sus derechos sociales y econóicos ínios( y( ade's( su deanda

concreta ; es decir( su derecho a exi!ir( en tanto que ho$res( que se los satisfa!a ;ta&oco encuentra canales adecuados &ara instalarse en la sociedad% Incluso( si $ien enal!unos casos &odeos encontrar cierta difusión de la deanda( "sta en realidad nolle!a a &resentarse en los es&acios reales donde se toan las decisiones queefectivaente &odrían llevar a una solución%

Si la &olítica es el es&acio en el cual se define la % vida en coún% ( el oento deunidad final de&endiente de aqu"lla y que incluye a todos a&arece hoy aenazado &or lafra!entación de$ido a la exclusión i&uesta &or el ercado y &or la desarticulación delos lazos sociales% Es &or ello que encontraos nuevas fronteras ia!inarias a &artir delas cuales se deterinan en el interior de una isa sociedad la exclusión y la

inclusión( definiendo así el !rado de ar!inalidad social y &olítica que &uede &roducirse% Es aquí que se &uede constatar en las sociedades actuales( aenazadas en suinte!ridad( una fuerte &arado)a que cuestiona la &osi$ilidad isa de insertar elconflicto en el es&acio &ú$lico en tanto que es&acio de de$ate( en tanto que es&acioracionalizado y &acífico de resolución de las diferencias% En ese contexto( el &ro$leaque se &lantea nos o$li!a a re&ensar el sentido iso de la &olítica ya que se trata deuna reducción &eli!rosa del es&acio de conciliación en la sociedad%

Este es( en realidad( el sentido de la ar!inación &olítica que los re!íenes &olíticostienden hoy a &roducir en relación a los sectores ex&ulsados &or el ercado ya que seenta$la una relación co&le)a entre &oder y ar!inación que terina vaciando elsentido de la &olítica y terina cuestionando con ella la efectividad de esta instancia

&ara ase!urar una vida &acífica &ara todos% Sin ha$er &erdido foralente su condiciónde ciudadanos( estos sectores ar!inados quedan reducidos a entes eraente &asivos(en tanto que votos &otenciales en una elección% 7icho en otros t"rinos( no hacen 'sque cu&lir una función &asiva de le!itiación del &oder( si $ien carecen de lascondiciones o$)etivas ínias &ara constituirse verdaderaente en ciudadanosautónoos( al iso tie&o que no se les reconoce la entidad suficiente &ara &resentar efectivaente sus deandas concretas% *an sólo se &roduce una recu&eración de ellas

&or &arte de los !ru&os de &oder en el arco de una si&le retórica con finesúnicaente electorales% En ese sentido( el estado no tiene una anera de inte!rar

&lenaente a quienes son excluidos &or el ercado%6ero al no encontrar estos sectores fora al!una efectiva de insertar sus &ro&iasdeandas en el estado( se quie$ra la noción de re&resentación% 7icho en otros t"rinos(lo diferente( lo que uestra las &rofundas fisuras del &royecto he!eónico( quedaexcluido del es&acio de interca$io( &or lo que ta&oco se &ueden lle!ar a insertar

&royectos alternativos a aqu"l% La deocracia se convierte así en un si&le foralisoque sirve únicaente coo instancia de le!itiación del &oder( &ero ya no coo lu!ar donde se toan las verdaderas decisiones( &roduci"ndose un ayor extrañaiento &or

&arte del si&le ciudadano% Si teneos en cuenta que es el derecho de decidir so$re lascuestiones fundaentales lo que en definitiva no se &uede ena)enar &orque allí es donde

radica la so$eranía( veos que al &roducirse esta ar!inación se introduce un es&aciode diferenciación &olítica y social que se torna incluso 's &eli!roso en el caso de


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quienes ade's han sido literalente excluidos del ercado% En ese sentido( cooseñala Bo$$io(

la participación en el voto puede ser considerada como el correcto " efica6 e+ercicio de

un poder poltico, o sea, del poder de influir en la toma de las decisiones colectivas,

sólo si se reali6a li$remente, es decir, si el individuo 'ue va a las urnas para sufragar go6a de las li$ertades de opinión, de prensa, de reunión, de asociación, de todas las

li$ertades 'ue constitu"en la esencia del stado li$eral, " 'ue en cuanto tales fungen

como presupuestos necesarios para 'ue la participación sea real " no ficticia))

(,19890%7!

Esta diferenciación que se introduce en el seno de la sociedad( que tiende a se&arar deloento real de decisión al ciudadano coún( constituye una fora de ne!ar el

&rinci&io oderno de i!ualdad natural% En ese contexto( el es&acio de la &olítica( entanto que es&acio del interca$io de ideas en relación a todos( tiende a desa&arecer de$ido a la inserción de la &o$reza( del ha$re o incluso de la !uerra en la sociedad% La

i&osi$ilidad &ara aqu"llos que son excluidos de tener un es&acio en el que &uedanex&resar sus necesidades no hace otra cosa que &onernos frente a la construcciónautoritaria del orden &olítico% En ese sentido( y teniendo en cuenta lo que se hadesarrollado anteriorente( el ries!o que se &resenta hoy no es sino la inserción de la

&o$reza que( con su ló!ica inhuana cuestiona toda conciliación de la unidad y &rovocay hace 's sutiles los cliva)es que tienden a consolidarse en la ausencia de di'lo!o% Estoquiere decir que la &osi$ilidad isa de la &olítica se quie$ra en este es&acio% #ooannah Arendt ex&lica(

la po$re6a es muc*o más 'ue indigencia@ es un estado de constante indiferencia "

miseria e?trema cu"a ignominia consiste en su poder des*umani6ante@ la po$re6a es

a$"ecta de$ido a 'ue pone a los *om$res $a+o el imperio a$soluto de sus cuerpos, es

decir, $a+o el dato a$soluto de la necesidad, seg#n la conocen todos los *om$res a

través de sus e?periencias más ntimas " fuera de toda especulación))

(:;/


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Se anula así la deli$eración( es decir( el interca$io de ideas( instancia necesaria &araque la sociedad &roduzca de la anera 's a$ierta y trans&arente &osi$le la unidadconciliada de las diferencias existentes% Estas acciones de violencia( &roducto de la

&rivación de ex&resión y de acción en un undo coún% - dem01082( se &roduce en los'r!enes de la sociedad &olítica( aenazando incluso su isa existencia% Se &roduce

así una escisión &rofunda entre estado y sociedad civil( escisión que tiende a ale)ar alciudadano coún de los es&acios reales de decisión% El undo( en ese sentido( &arecefeudalizarse( al enos en relación a la construcción cotidiana de la &olítica%

,C-$%$ 11+&4

Esta a&elación a la violencia coo una fora de hacerse &resente en un es&acio que est'clausurado &ara los ar!inados nos hace reflexionar nuevaente acerca de la cuestiónde la deocracia y so$re cóo articular las relaciones entre li$ertad e i!ualdad%7e$eos recordar( en ese sentido( que la &olítica es una cuestión de ho$res li$res y(coo a!re!a la odernidad( ta$i"n i!uales( entendiendo la i!ualdad en el do$le

sentido de a2 la i!ualdad frente a la ley? $2 la i!ualdad de derechos%-B.BBI.(89>94/2% Sin e$ar!o( desde el &unto de vista de las conce&ciones &olíticasactuales( veos que( en últia instancia( esta creciente desi!ualdad econóica que severifica en el undo concreto es el resultado de considerar que los ie$ros de lasociedad no son todos ori!inariaente i!uales( &or lo que se concluye ló!icaente queno todos son su)etos de los isos derechos( ne!ando así varios &resu&uestos &ro&iosdel undo oderno%

En &rier lu!ar( se de)a de lado el hecho que &ara la odernidad el sentido de lai!ualdad &resu&one ló!icaente el reconociiento universal de los isos derechos

&ara todos% Es en este contexto y con estas características que se instituye en realidad eles&acio &ú$lico( ya que la construcción &olítica descansa en la asunción que &odeos

&roducir la i!ualdad a trav"s de la or!anización( &orque el ho$re &uede actuar en yca$iar y construir un undo coún( )unto con sus i!uales y sólo con sus i!uales%-AE=7* ,89KH41082% 6or el contrario( hoy se &roduce un &roceso de fuertefra!entación al interior de una isa sociedad( &roceso que lleva a distin!uir en la

&r'ctica concreta entre quienes se consideran y quienes no son reconocidos &or &arte delestado con la entidad suficiente &ara ser considerados su)etos de derecho% En se!undolu!ar( &arece i!norarse en los hechos que el esta$leciiento de la i!ualdad coo

&resu&uesto inicial( así coo el consi!uiente reconociiento de los isos derechos aquienes son i!uales( se &roduce &or un acto volitivo de los ho$res% 7icho en otros

t"rinos( la i!ualdad( y las consecuencias que de ella se des&renden( son &roducto deuna decisión ex&resa del con)unto y no la si&le anifestación de un orden natural oetafísico% % =o naceos i!uales? nos convertios en i!uales coo ie$ros de un!ru&o en la fuerza de nuestra decisión &ara !arantizarnos derechos utuaente i!uales%- dem01082( señala annah Arendt%

Esto si!nifica que tanto construir coo( &or el contrario( destruir la i!ualdad su&one lavoluntad &olítica de hacerlo( de lo que se des&renden claraente dos consecuencias

&articularente i&ortantes% En &rier lu!ar( lo que se est' diciendo es que elreconociiento de derechos es( en últia instancia( una cuestión es&ecíficaente

&olítica( entendido el t"rino en un sentido a&lio que excede lo eraente estatal( y(

en se!undo lu!ar( que estos derechos reconocidos constituyen &or su ori!en y &or losefectos que dicho reconociiento ocasiona en la sociedad( derechos &or definición


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polticos( ya que se instituyen coo condición necesaria &ara ase!urar la convivencia &acífica coún% Esto si!nifica que toda sociedad( últia res&onsa$le de la realizacióndel conce&to en su seno( de$e definir ex&lícitaente &roducir una a&liación o unareducción de los alcances de la i!ualdad% 7icho en otros t"rinos( y teniendo en cuentaque desde un &unto de vista teórico;&r'ctico todo r"!ien &olítico instituye exclusiones

YZ( de$e definir ex&lícitaente a qui"nes excluye de ese universo coún y con qu"sentido los excluye( ya que la noción de derec*os fundamentales se asienta( &or elcontrario( so$re un &resu&uesto de universalidad que &or ello iso entraría encontradicción con el car'cter acotado con el que ha sido creado el Estado oderno% Esaquí entonces donde la cuestión se li!a directaente con el &ro$lea de la deocracia yla construcción del estado de derecho( ya que a enor exclusión se o$tendr' un ayor !rado de deocracia%

4as luc*as por el reconocimiento en el stado democrático de derec*o sólo poseen

fuer6a legitimatoria en la medida en 'ue todos los grupos puedan tener acceso al

espacio p#$lico poltico, puedan *acer or su vo6, puedan articular sus necesidades "

nadie sea marginali6ado o e?cluido) Ba desde el punto de vista de la representación "de la cualificación de ciudadanos es importante asegurar las condiciones fácticas de

una utili6ación de derec*os formalmente iguales, 'ue ofre6ca verdaderamente una

igualdad de oportunidades) Aero esto no sólo vale para los derec*os de participación

poltica, sino tam$ién para los derec*os de participación social " para los derec*os de

li$ertad privada@ pues nadie puede actuar de forma polticamente autónoma si no le

'uedan garanti6adas las condiciones para 'ue se produ6ca su autonoma privada))

(C:M.,199=01=!

Sin e$ar!o( si $ien históricaente el estado se ha constituido en tanto que !arante delos derechos fundaentales ; razón &or la cual tiene el de$er de restituirlos cuando "stos

&eli!ran( al enos en su satisfacción ínia ;( hoy se corre el ries!o de que el estado seconstituya( &or el contrario( en !arante final de un &seudo;es&acio &ú$lico restrin!ido(

&roducto de la introducción en la sociedad de una noción de )erarquía que lleva acristalizar en el &oder a una fracción que se arro!a a sí isa el derecho de !ozar dederechos diferentes% En ese sentido( hoy la condición de ciudadano se deterinaeconóicaente( y no &or la adhesión a los &rinci&ios universalistas que reconocen alho$re coo su)eto inaliena$le de derechos fundaentales( y a los que el estado &or definición de$e &rote!er% La lucha que se desarrolla &ara deterinar una nuevainserción en el ercado undial( al &roducirse en un contexto que tiende a ar!inar auna fracción de la sociedad sin reconocerle incluso ínios es&acios de conciliación(

no hace( coo ya se ha dicho( sino ne!ar la &olítica e instalar &eli!rosaente laviolencia en sociedades que al enos han reducido el es&acio necesario de interca$io &ara ase!urar la convivencia%

En ese sentido( cuando el estado coo tal se eri!e en el lu!ar en el cual una diferenciaes&ecífica ; en este caso( las )erarquías sociales ; toa cuer&o( el resultado no es otroque la institucionalización de aqu"lla( &oniendo en ries!o la esta$ilidad de un r"!iendeocr'tico% Esto quiere decir( si lo ex&resaos en otros t"rinos( que el iso estadosería( ediante su a&arato re&resivo( el que de$ería ase!urar tanto las exclusiones coolas inclusiones( &or estar o$li!ado a definirlas ex&lícitaente y a antener estos líites%R en ese caso se &uede ase!urar la )erarquía en la edida en que la exclusión ; es decir

el hecho de estar sin derechos sociales y econóicos( condición o$)etiva &araconvertirse en una voluntad li$re( y sin el derecho de la &ala$ra &ara ex&resar la falta de


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$ienestar ; sea antenida &or la fuerza% #oo señala ,r[ner( es en estos oentos decrisis cuando se desnuda la falacia de considerar una ciudadanía &olítica coo entidadse&arada de la ciudadanía econóico;social% -,\=E4>>2% Invalidar el derecho a la

&ala$ra( a &artir del cual el ho$re se instituye coo su)eto &olítico( se constituye enesta instancia en la condición necesaria &ara ase!urar la exclusión social( &roducto de la

distri$ución inequitativa de la riqueza social% 7icho en otros t"rinos( ciudadaníasocial% y ciudadanía &olítica son tan sólo as&ectos de un iso fenóeno( ya que esadis&osición% a la satisfacción de deandas sociales no es una varia$le inde&endiente (sino que est' en correlación estrecha y directa con la ca&acidad de la sociedad &ara

&resionar e influir so$re las decisiones &olíticas y( en definitiva( &ara discutir lahe!eonía universal de la clase doinante4 ciudadanía &olítica% y ciudadanía social son(

&or lo tanto( las dos caras solidarias de una isa oneda( el &ro!reso de una de lascaras alienta el &ro!reso de la otra( y lo iso &uede decirse( al rev"s( de susres&ectivos retrocesos4 una de!radación del $ienestar econóico y socialindefecti$leente re&resentar' una de!radación &aralela en la ca&acidad de e)ercicio delos derechos &olíticos% Los derechos sociales no son( &ues( un ero &lus so$re los

&olíticos( sino un co&onente crucial de la ciudadanía ; entendida coo ca&acidad de &artici&ación activa de la sociedad civil en las decisiones &olíticas ; que califica deanera esencial a una deocracia oderna%% -,\=E4>92

+/+%-4,/

*eniendo en cuenta lo ex&uesto( &odeos afirar que toda deocracia de$e &artir delreconociiento efectivo &ara todos de los derechos fundaentales( ya que li$ertad,derec*os fundamentales " +usticia no son 's que as&ectos de una isa &ro$le'tica(constituy"ndose &or ello iso en elementos indicativos de la calidad de vida existenteen una sociedad deterinada% Solaente la construcción de un r"!ien deocr'tico

&uede ase!urar la re&resentatividad de todas las inorías existentes en la sociedad(!arantiz'ndoles( ade's de un es&acio &ú$lico que las incluya( un lu!ar concreto en laestructura &ú$lica del Estado que ase!ure la instancia necesaria( racional y &acífica deconciliación de intereses% En ese sentido( reconocer efectivaente &ara todos losderechos fundaentales es condición necesaria &ara que un estado deocr'tico &uedadesarrollarse%

4os ideales li$erales " el método democrático gradualmente se *an entrela6ado de tal

manera 'ue, si es verdad 'ue los derec*os de li$ertad *an sido desde el inicio la

condición necesaria para la correcta aplicación de las reglas del +uego democrático,

tam$ién es verdad 'ue sucesivamente el desarrollo de la democracia se *a vuelto el instrumento principal de la defensa de los derec*os de li$ertad)) (,19890%8!

6ero esto si!nifica instruentar un trataiento en su ori!en i!ualitario de todos losciudadanos frente al estado( &ara lo que se requiere introducir ade's eleentos &ro&iosde un criterio de )usticia distri$utiva que &eritan llevar a ese &lano de i!ualdad iniciala lo que( de$ido al &roceso de fra!entación y de diferenciación( se ha hecho desi!ual yse ha colocado &or de$a)o de lo que constituyen las condiciones ínias so$re lascuales se !arantiza el &lano de i!ualdad% 6ero se trata sie&re de un &lano que seconstituye en &unto de &artida y nunca de lle!ada( ya que su función es la de $rindar lascondiciones de &osi$ilidad &ara que los distintos eleentos de la sociedad &uedan

su&erar las diferencias que los atraviesan a &artir de la articulación de foras nuevas deconciliación% La &olítica( en ese sentido( y tal coo lo heos ya indicado( constituye un


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es&acio en el que( &riordialente( se construye la unidad a &artir de la cual losho$res y las u)eres se reconocen coo ie$ros i!uales de un coún quecondiciona &or esta razón la convivencia% 6ero esta noción de i!ualdad de$e ser co&rendida en t"rinos exclusivaente odernos( es decir( coo la i!ualdad de losseres huanos en virtud del naciiento( y la consideración de ella isa coo un

derecho innato% -AE=7*(89>>482%

Siendo "ste el &unto de &artida que define una función &riordial del estado( hoy no se &uede &ensar una ciudadanía &olítica con el sentido restrictivo del estado li$eral delsi!lo XIX% En ese sentido( la actual crisis del estado ha &uesto de anifiesto( cooindic'raos( la falacia de la escisión entre ciudadanía &olítica y ciudadanía social% Lacondición de ciudadano su&one el constituirse en su)eto activo y res&onsa$le de la

&olítica( &ara lo que se requiere contar con condiciones ínias que &eritan a cadauno eri!irse en una voluntad li$re( es decir( no atada al reino de la necesidad% R es eneste sentido que el estado de$e a&arecer necesariaente coo !arante de ello% En esesentido( se trata de restituir las condiciones de &osi$ilidad del ciudadano( hecho que(

necesariaente( trasciende una si&le &olítica asistencial% Se trata de que el estadoa&arezca coo articulador final de los intereses existentes en la sociedad ; interesesentendidos en &rinci&io coo contra&uestos ;( y coo !arante últio de unaconciliación que &arte del reconociiento efectivo de los derechos fundaentales &aratodos los ciudadanos%

1511/+,$4

=.*AS4

8; Estos derechos se denoinan coúnente coo derechos huanos de se!unda !eneración( en

contra&osición a la &riera !eneración( es decir( a los que en &rinci&io denoinareos cooes&ecíficaente &olíticos( y que se insertan en las distintas 7eclaraciones de 7erechos del o$re y del#iudadano( que caracterizaran al &ensaiento li$eral en sus inicios% Los derechos de se!unda !eneracióncoenzaron a reconocerse coo derechos fundaentales a &artir so$re todo de la lle!ada al &oder de losdistintos socialisos%/; En sociedades que( coo la Ar!entina( re!istran una fuerte tradición &o&ulista( el reconociiento de la

&ro$le'tica de los derechos huanos en !eneral se &rodu)o( en el &eríodo &ost$"lico( a trav"s de laincor&oración de los derechos econóicos y sociales ; es decir( la s

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