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Derecho Romano II.

Contratos Reales, Contratos

Consensuales y Delitos en

Roma.

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NDICE.

Introduccin..3

Contratos Reales.4

Mutuo.

Comodato y Deposito..5

Prenda6

Contratos consensuales.7

La compraventa.

El arrendamiento..9

La sociedad.10

El mandato..11

Delitos en Roma.12

Elementos para la comisin de un delito...13

La persona.

La voluntad.14

El hecho..15

Eficacia de la ley penal por razn de las personas y del lugar.

Delitos Publico y Privados en la Antigua Roma16

Delitos Privados-Generalidades.

Furtum o hurto17

Concepto y generalidades.

Objeto del hurto.

Consecuencias del hurto..18

Furti manifestum.

Furti nec manifestum.

La Rapia19

Intimidacin

Daos causados injustamente20.

Delito previsto por la ley Aquilia.

Consecuencias del delito Aquilia y declaracin21

La injuria..22

El perjurio24

La magia.

El incedium.

El parricidum...25

El perduellio.

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La traicin o prodittio.26

INTRODUCCION.

En derecho romano los contratos no son slo un acuerdo de voluntades, sino

cualquier acto capaz de crear un vnculo jurdico.

Los contratos pueden ser:

Unilaterales o bilaterales, segn nazcan obligaciones para una de las partes o

para las dos.

Onerosos o gratuitos, si la ventaja obtenida por la contraprestacin es onerosa.

Al concebirse el contrato y la obligacin nacida de l como un vnculo de atadura

personal no tienen validez los contratos otorgados a favor de terceros, ya que la

esencia del contrato es un acuerdo de voluntades, en el que ambas partes tienen

inters, por tanto el contrato a favor de terceros no puede ser vlido, al no existir

en el acreedor un inters directo y demostrable en la obligacin de l nacida.

Dndose validez en la poca clsica a aquellos casos en los que quedaba clara el

inters del acreedor en el cumplimiento de la obligacin.

Durante la poca justinianea, se da validez a este tipo de contratos cuando:

Cuando al vender el acreedor pignoraticio la prenda le hace prometer al

comprador que en el caso de que el deudor pague le devolver la cosa.

Cuando el padre pacta la restitucin de la dote a favor de su hija o nietos.

El comodatario o depositario que hace prometer el nuevo comodario que restituir

al dueo la cosa cuando la cosa le es ajena.

Como parece lgico pensar los contratos en los que la obligacin que se crea

recae sobre un tercero tampoco son vlidos, al no estar el tercero presente

cuando se fija el acuerdo de voluntades. Lo que si puede hacerse es

comprometerse a intentar o conseguir que un tercero haga algo. En el segundo

caso el obligado ofrece una determinada suma si no se cumple la prestacin.

Atendiendo a la forma en que se realizan, existen distintos tipos de contratos y que

a continuacin veremos.

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CONTRATOS REALES.

Los contratos reales son aqullos que para su perfeccin necesitan dos

elementos: la entrega de la cosa (datio rei) y el acuerdo de las partes (conventio),

que versa sobre la finalidad de la entrega y va dirigido, fundamentalmente, a crear

una obligacin de restitucin a cargo del que la recibe. Si alguno de estos dos

elementos falla, el vnculo obligatorio no surge: si no haba acuerdo no haba

contrato, y si faltaba entrega el

acuerdo era nulo.

El Derecho romano conoci

cuatro contratos reales,

mentados en las Instituciones de

Justiniano: Mutuo (mutuum),

comodato (commodatum),

depsito (depositum) y prenda

(pignus).

La caracterstica comn a todos ellos es que el vnculo obligatorio slo surge

cuando tiene lugar la entrega de la cosa, pero tal entrega entraa un contenido

diverso segn los diversos contratos:

El mutuo: es un contrato real de derecho estricto por el que una parte -mutuante-

transmite a otro -mutuario- la propiedad de cosas de cosas fungibles,

comprometindose este a devolver otro tanto de lo mismo. Puede darse el caso de

que el mutuante no sea el propietario de la cosa, pudiendo an as el mutuario

obtener la propiedad de la cosa por usucapion. Tambin puede darse que el

mutuante obligue a un deudor suyo a dar cierta cosa al mutuario. No existen

intereses excepto si:

Si el prstamo lo realiza un banquero o una ciudad.

Cuando es comido o cuando el mutuario as se obligue mediante estipulacin.

En caso de prstamo marino.

No pueden concederse prstamos de dinero a aquellos que no son sui iuris , ya

que el mutuario no puede hacer frente a ellos al no tener capacidad y el

ascendiente bajo cuya manus se encuentre negarse a hacer frente a la obligacin.

Las excepciones a esta regla son:

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Cuando el prestamista es impber o menor de 25 aos.

Al hijo con peculio castrense.

Al hijo que hizo creer que era sui iuris, o al que todos tenan por tal.

Cuando el paterfamilias lo autoriza o beneficia a su patrimonio.

El comodato: es un contrato real bilateral perfecto, gratuito y de buena fe, por el

que el comodatante entrega a otra (comodatario) una cosa para un uso

determinado, tras el cual deber devolverlo, quedando en todo momento la

propiedad y posesin en manos del comodatante. Debido al carcter del mutuo

slo pueden ser susceptibles de l las cosas corporales -tanto muebles como

inmuebles- a excepcin de las cosas de lujo que slo se ostentan.

El comodatario queda obligado a:

Devolver la cosa con sus frutos y accesiones en el momento pactado.

Darle a la cosa el uso pactado, ya que en caso contrario se produce hurto de uso.

El comodante queda obligado a:

Reembolsar los gastos necesarios y extraordinarios que el comodatario hubiera

hecho en la cosa.

Responder por los perjuicios que el mal estado de la cosa haya podido causar al

comodatario.

Responder por la reclamacin inoportuna de la cosa.

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El depsito: es un contrato real bilateral imperfecto de buena fe por el que el

depositante entrega al depositario una cosa para que la custodie de forma gratuita

y se le devuelva cuando l la pida.

El depositario se obliga a cuidar de la cosa, no usarla y devolverla en el tiempo

pactado con sus frutos y accesiones, respondiendo en caso contrario slo en los

supuestos en los que se apreciara dolo. El depositante habr de hacer frente a los

gastos que la cosa le hubiera causado.

Hay casos de depsitos especiales:

Depsito miserable, es aquel que se hace en situacin extrema lo que no deja

lugar a elegir al depositario.

Depsito irregular, es el que se produce cuando se deja en depsito algo fungible,

obligndose en este caso el depositario a devolver otro tanto de lo mismo.

Secuestro, se da cuando los depositantes son varios y el depositante no lo

entregar ms que cuando se cumpla una determinada situacin o a una

determinada persona.

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La prenda: es un contrato en el que un deudor entrega al acreedor una cosa

como garanta del cumplimiento de una obligacin, estando obligado el acreedor a

entregar al deudor en caso de venta de la cosa por incumplimiento de la

obligacin, lo que exceda del precio el valor de la prestacin que no se ha

cumplido. Los frutos de la cosa pertenecen al deudor, estando el acreedor

obligado a entregarlos, aunque se pueden pactar como parte del pago.

El deudor queda obligado a pagar los gastos ocasionados por la cosa, a resarcir

por los daos que esta pudiera haber ocasionado y hacer frente a lo que se

hubiera obligado el acreedor al vender la cosa.

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CONTRATOS CONSENSUALES.

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Son aquellos para cuya validez no se requiera ningn formalismo ni entrega de

cosa, slo el consentimiento de las dos partes contratantes, ya estn presentes o

ausentes. Hay seis tipos de contratos consensuados:

La compraventa: es un contrato consensual bilateral perfecto, de buena fe y

oneroso, por el que el vendedor da una cosa al comprador a cambio de una suma

de dinero. Es por tanto un contrato meramente obligacional, ya que no se

transmite la propiedad de la cosa. Los elementos de la compraventa son:

El objeto, es la cosa -merx- objeto de la compraventa. Puede ser corporal o

incorporal, presente o futura, en el caso de ser futura pueden darse dos caso:

Compra de esperanza, en este caso el objeto es algo que se espera que pase. En

caso de que no pase el comprador queda obligado igualmente al pago de la

cantidad acordada.

Cosa esperada, el perfeccionamiento del contrato se supedita a que pase al cosa,

no crendose obligacin si esta no se verifica.

El precio, segn los sabinianos

cualquier cosa vale como precio. Por el contrario los proculeyanos consideran que

el pago slo puede ser en dinero, tesis que termina imponindose. El precio ha de

ser adems certum, es decir; susceptible de ser determinado atendiendo a

circunstancias objetivas. Teniendo que se adems efectiva la entrega del mismo,

ya que si no estaramos ante una donacin. La idea de justo precio no aparece

hasta Justiniano, que establece que si alguien vendi algo por la mitad de su

precio puede bien rescindir la compra bien exigir el justo precio al comprador.

Una vez perfeccionada la compra el comprador pasa a ser responsable del

deterioro o prdida de la cosa, aunque no la tenga en su poder.

Las obligaciones que nacen para el comprador son:

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Entregar el dinero pactado.

Pagar los intereses del precio convenido y no entregado cuando le fue dada la

cosa.

Hacer frente a los gastos hechos en la cosa por retraso en su entrega si de esta

era l culpable.

Para el vendedor las obligaciones son:

Entregar la cosa, a lo que no est obligado hasta que no recibe el pago pactado.

Responder por la prdida de la merx cuando esta es reclamada por el propietario

(estaramos ante una eviccin9.

Responder por los vicios ocultos de la cosa que se ocultan de forma intencional.

No ser hasta la aparicin del derecho pretorio cuando se exija al vendedor la

obligacin de dar a conocer los defectos de la cosa, pudiendo el comprador pedir

tal cosa mediante estipulacin. Caso de serle negado esto dispone de la actio

redhibitoria durante un plazo de dos meses para proceder a la devolucin de la

cosa y recuperar el dinero o bien la actio quanti minoris, que puede ejecutar

durante los seis siguientes meses y que le da derecho a pedir la reduccin del

precio.

Al contrato de compraventa se le pueden aadir los siguientes pactos:

Pactum de retrovendendo, por el que el vendedor se reserva el derecho a rescatar

la cosa por el mismo precio.

Pactum de retroemendo, el comprador puede obligar al vendedor al quedarse

nuevamente con la cosa.

Lex comissoria, se tendr por no celebrada la compraventa si el comprador no

paga en un determinado plazo, teniendo este que devolver la cosa con sus frutos,

Pactum displicientiae, el contrato se rescinde si al comprador no le gusta la cosa,

se da en contrato en los que es necesario probar la merx.

1.

2. El arrendamiento: es un contrato consensuado bilateral perfecto de buena fe, por el que una parte se compromete a facilitar el uso de una cosa, la ejecucin de

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cierto de cierto servicio u obra a cambio de una contraprestacin econmica. Hay tres tipos:

Locatio conductio rerum, lo que se arrienda es el uso de una cosa. Son

susceptibles todas las cosas intra comercio, el locador (arrendador) queda

obligado a:

Entregar la cosa con sus accesorios.

Sufragar los gastos de mantenimiento y conservacin.

Satisfacer los gravmenes a los que estuviera sujeta la caos.

Responder por eviccin y vicios ocultos.

Permitir que el conductor (arrentario) saque sus cosas una vez finalizado el

contrato.

El conductor queda obligado a:

Pagar la renta segn lo estipulado. Queda exento si la casa qued inhabitable o si

se perdi la cosecha, no pudiendo por tanto hacer frente a esa renta.

Observar en su uso y explotacin la diligencia debida.

Restituir la cosa con sus accesorios una vez finalizada la obligacin.

Locatio conductio operarum, el objeto es cualquier prestacin de servicio posible.

En este tipo de contratos el locador se compromete a realizar un servicio con la

diligencia debida y el conductor se obliga a entregar cierta suma de dinero. La

extincin del contrato suele venir dada por la finalizacin del servicio, aunque

tambin puede ser causa de fuerza mayor o fortuita.

Locatio conducto operis, el objeto de la obligacin es la realizacin de cierta obra,

para la cual el locador pone el material y el conductor el trabajo, cobrando por lo

realizada una vez finalizada la prestacin. El final del contrato suele ser la

finalizacin de la obra aunque tambin puede ser el aumento extraordinario del

precio o la muerte del conductor.

La sociedad: es un contrato consensuado bilateral perfecto por el que dos o mas

personas ponen en comn bienes para la consecucin de un fin.

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Su origen podra estar en el consorcio formado por los herederos del

paterfamilias. A semejanza de este se crea un consortium artificial entre

personas no familiares. De este vnculo se deriva la societas ommium bonorum

en la que los socios ponen todo su capital actual y futuro, junto a este tipo de

sociedades estn las societas unius rei, en las que se pone en comn un bien

para su explotacin.

En la formacin de las sociedades no todos los socios han de poner el mismo

capital, pudiendo alguno aportar su trabajo. El reparto de beneficios y gastos, caso

de no haberse estipulado nada, se repartirn a partes iguales.

Los socios se obligan a.

Aportar lo convenido y responder por ediccin o vicios ocultos.

Repartir los beneficios sociales obtenidos.

Asumir los gastos y prdidas que les correspondan.

Responder de la gestin hecha por la administracin.

Los socios tienen derecho a:

Percibir las ganancias que les correspondan.

Administrar la sociedad si no se ha contratado a alguien.

Ser indemnizados por los daos y perjuicios, as como ser liberados de las

obligaciones contraidas durante el desempeo de la actividad social.

La sociedad desaparece por:

Renuncia de un socio.

Muerte de un socio, si no se estipul lo contrario.

Capitis deminutio de uno de los socios.

Venta o confiscacin de los bienes sociales.

Por consentimiento de los socios.

Por la realizacin del negocio que tena por objeto o por cumplimiento de

condicin resolutoria.

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El mandato: es un contrato consensuado bilateral perfecto y gratuito por el que el

mandante encarga al mandatario que haga algo. Para su existencia jurdica se

requiere que la gestin tenga inters para el mandante o un tercero, pudiendo

tenerla tambin para el mandatario, pero no slo para l.

El mandatario queda obligado a realizar lo encargado, dando cuentas de la gestin

realizada, entregando los beneficios obtenidos tras ella. El mandante queda

obligado al resarcimiento de todos los gastos o perjuicios que el cumplimiento del

mandato hubiera ocasionado en el mandatario.

DELITOS EN ROMA.

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El delito en los tiempos antiguos tena una denominacin que se aplicaba en los

mismos efectos tanto para el derecho pblico y el derecho privado, es decir no

haba una clara distincin entre ambas instituciones. Esta denominacin fue la de

noxa o noxia; La primera era la forma antigua, pero el uso fue haciendo que

predominara la segunda. Como el valor de ambas expresiones era el mismo,

ambas abarcaban los delitos de las dos esferas referidas, en cuanto el dao

cometido hacia el Estado como a los particulares.

Prescindiendo de las expresiones ajenas a la lengua jurdica, podemos decir que

para denominar el delito haba dos palabras con alguna pretensin de valor

tcnico, y que a la vez eran de uso y de una aplicacin generales, dichas palabras

eran crimen y delictum.

Crimen representa aqu la inculpacin de una injusticia; es pues una voz procesal;

es el asunto que se presentaba ante el juez para que lo resuelva. Nunca se aplico

la palabra crimen a la accin o demanda de carcter puramente patrimonial, sino

que se concret a la esfera de los delitos, tanto como pblicos y privados. Con

este carcter de generalidad se sirvi de ella la ciencia jurdica de la poca

Imperial.

Lo que sucedi con la palabra crimen en pocas posteriores y de un modo

incompleto, sucedi desde luego y con mejor resultado la palabra delictum. La

cual indica propiamente el acto de resbalar, la comisin de una falta y, puesto que

la encontramos frecuentemente empleada ya por Plauto, sin relacin a un hecho

penal concreto que conmueva todos los fundamentos de la moralidad comn, y

con un valor tico, es perfectamente adecuada para designar en el Derecho Penal

el delito como tal. Parece que desde el momento en que ocuparon un lugar en el

Derecho Civil las acciones penales, se emple esta palabra genrica para

designarlas, y desde entonces se form sin mayores complicaciones la

denominacin comn de delicta privata. En el uso de la palabra tenemos ya la

prueba de que se haba sentido el carcter unitario del Derecho Penal largo

tiempo antes de que se verificase esta unin exterior. El trmino correlativo del

delito es el de su retribucin ordenada y ejecutada por el Estado, sea la pena

Elementos para la comisin de un delito.

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La persona:

El concepto del delito estriba en el carcter moral de la naturaleza. La violacin de

los deberes que el hombre tiene que cumplir encuentra su norma ante todo, en el

propio sentimiento de la obligacin, en la conciencia del individuo. Este concepto

de la obligacin, no sometido a ninguna coaccin externa, recibe del Estado un

contenido fijo, categrico; el sistema penal no es sino la ley moral convertida en

ley poltica.

El hombre, en cuanto se halla sometido a la ley moral y en cuanto pertenece a un

Estado, est sujeto a la ley penal, sea cual sea su posicin y su condicin jurdica.

Es preciso entonces enumerar aquellas categoras de individuos que carecan en

Roma de capacidad de delinquir, en general, a quienes se privaba de la

capacidad para ser penados, segregndolos el Estado. La capacidad de delinquir

y la de sufrir algn tipo de pena era tericamente diversa, as que a continuacin

enumeraremos las ms importantes:

Carecan de la capacidad para cometer delitos los seres sin vida. Jams se les

ocurri a los romanos, como lo han hecho otros pueblos de ms viva fantasa,

llevar ante los tribunales al hacha que hubiera causado dao a un hombre

No tenan capacidad penal los muertos. El hecho del delito no cambia porque

sobrevenga la muerte, pero cuando muere el autor del mismo, se hace imposible

en el Derecho Penal imponrsele una pena a un muerto. La retosin y la venganza

no pueden ejercitarse sino sobre los vivos. Tocante a los delitos pblicos de la

poca antigua; la maldicin obraba ms all de la tumba, y aun despus de la

muerte podan aplicarse las penas de privacin de sepultura, remocin de tumba,

y sobre todo, de execracin de la memoria del difunto.

Tampoco poda emplearse el procedimiento penal romano contra aquellos que

hubiesen sido segregados del campo de accin de la jurisdiccin romana.

La capacidad para delinquir en todo hombre que siendo susceptible de

responsabilidad, viviese sometido a la soberana del Estado, constituy el

fundamento del Derecho Penal ya desarrollado bajo el aspecto cientfico. Sin

embargo, desde los tiempos primitivos se trataban de diferente manera los delitos

de las mujeres, de los extranjeros y de los individuos no libres que los cometidos

por los ciudadanos romanos, y si bien esta diferencia fue disminuyendo en el

curso del tiempo, no fue jams abolida del todo.

La voluntad:

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El concepto de delito requiere la existencia de una voluntad contraria a la ley en la

persona capaz de obrar. Esta voluntad antijurdica presupona por necesidad el

conocimiento de que el hecho que va a realizarse era contrario a la ley, por lo que

el error de hecho en este punto exclua la imputabilidad. El que ofenda al

magistrado, sin saber que ste lo era no cometa crimen, la unin sexual de dos

personas que desconocan el parentesco existente entre ellas tampoco era

considerada un crimen.

El concepto de la culpa, lo mismo que el dolus, no perteneca a la legislacin, sino

a la interpretacin cientfica de las leyes. Es de presumir que el Cdigo de las

Doce Tablas no llegar en materia de Derecho privado mas que a establecer la

responsabilidad humana en general, en oposicin al hecho que no estuviera ligado

por ninguna relacin de causalidad con la accin u omisin humana; es decir

empleando la terminologa actual, que no hara otra cosa sino establecer la

anttesis entre los hechos procedentes de dolus o de culpa, y los procedentes del

casus. La evolucin del concepto de la responsabilidad general, distinguiendo en

ella el dao producido intencionalmente y el derivado de desatencin o descuido,

fue debida sin duda alguna a la ciencia jurdica de tiempos de la Repblica,

igualmente que la distincin entre el concepto de los miramientos que todo hombre

debe a su prjimo el concepto de los miramientos que se deben unas a otras las

personas que intervienen en una obligacin contractual; distincin sta que sirvi

de base a la diferencia entre la culpa aquiliana y la culpa contractual.

La transformacin de la ley moral en ley penal exige que se fijen de un modo

positivo los elementos constitutivos de cada hecho delictivo, y esta fijacin no

puede menos de estar sujeta al arbitrio. Cuanto ms se complican las relaciones

sociales y ms estrechamente trata de acomodarse la ley penal a la ley moral,

tanto mayor es la intervencin que se le da al arbitrio.

El hecho:

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As como no existe delito alguno sin voluntad delictuosa, tampoco existe si esta

voluntad no se efecta, es decir si no hay hecho punible. La voluntad por s sola el

animus, aun manifestado por medio de palabras o confirmada su existencia por

propia confesin del sujeto, no es delito ni puede dar origen a pena.

La cuestin relativa a saber qu es lo que haya de entenderse por efectuacin de

la voluntad delictuosa, la contesta la ciencia jurdica de los tiempos modernos

diciendo que hay que distinguir, no en todos los delitos, pero s en la mayor parte,

los actos preparatorios, la tentativa de delito y el delito consumado. En el Derecho

Romano no exista el concepto de la tentativa ni, claro es, una palabra tcnica con

que designarlo; las acciones punibles, prohibidas por la ley, se castigaban siempre

como tales, cuando se haban consumado, advirtiendo que era preciso que dichas

acciones tuvieran por base la unicidad de solucin o propsito, y cuando se tratara

de delitos culposos, la unicidad del descuido o desatencin de las propias

obligaciones.

En trminos generales, podemos decir que todo acto realizado con el malicioso

propsito de contribuir a la comisin de un delito deba ser considerado como un

acto de codelincuencia.

Las penas correspondientes a los delitos se imponan en regla general en la

misma calidad y cantidad a todos los participantes en ellos, como si cada

participante hubiera cometido el delito por s solo. Aqu se ve bien claramente que

el Derecho Penal privado consideraba el resarcimiento del dao, no pago del

mismo, sino como criterio para determinar la multa penal o pena pecuniaria, pues

el pago de esta, verificado por un partcipe en el delito, le libraba a l solo de su

responsabilidad, no libraba a otros.

Eficacia de la Ley Penal por razn de las personas y del lugar:

El hacer una delimitacin del Derecho Penal por razn de las personas y el

territorio en la antigua Roma es empresa muy difcil ya que la tradicin poco ha

brindado a los historiadores. El criterio predominante tpico en esta materia fue la

contraposicin entre la comunidad romana y el Reino romano, es decir, entre el

Estado individual y concreto, con su territorio fijamente determinado, con su

terreno perteneciente a los ciudadanos romanos o a la comunidad misma y a la

confederacin a cuya cabeza estaba Roma, y a la que perteneca las ciudades y

los Estados de clientes reconocidos como autnomos por Roma en virtud de un

contrato, unidos a la misma con un vnculo indisoluble, y jurdicamente sometidos

a ella

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Un delito que poda ser sometido a la accin de la ley penal romana era el que se

cometa en dao inmediato de la comunidad, fuese cual fuese la persona que lo

cometiera y el lugar de la comisin; en cuanto a los dems delitos, o se atenda,

para el efecto de aplicarles la ley romana a la persona del lesionado sin hacer

caso del lugar donde se hubiese cometido, o por el contrario se atenda al lugar

sin atender a la persona de la vctima.

II Delitos Pblicos y Privados en la Antigua Roma.

Delitos Privados-Generalidades:

Delito es todo acto ilcito que es castigado con la pena. Como en los actos ilcitos

en general se precisan, por tanto, dos elementos en el delito: la lesin de un

derecho y la intencin, o sea la culpa. Los efectos especficos son mayores, ya

que en el delito la gravedad del acto para el orden social hace que la obligacin

del resarcimiento sea unida tambin una pena.

El concepto de delito privado, el carcter privado y obligatorio de la accin y de la

pena constituyen un residuo del ordenamiento primitivo, en el cual el delito es la

fuente verdadera y nica de la obligacin.

En si los delitos privados consistan en hechos ilcitos que causaban un dao a la

propiedad o a la persona de los particulares, pero sin turbar directamente el orden

pblico.

Las Ley de las XII Tablas prevea y castigaba cierto nmero de estos hechos.

Algunas disposiciones llevan todava las huellas de un Estado social anterior, en

que la vctima del delito se haca justicia ejercitando su venganza sobre la persona

del culpable. La ley se limita en ciertos casos a regular esta venganza. El ladrn

cogido in fraganti era vapuleado y atribuido como esclavo al robado. Para ciertas

injurias se ejercitaba la Ley del Talin.

Entonces, pues los decenviros solo intervenan para limitar la venganza de la parte

lesionada y darle una forma menos atroz y reemplazar esta con una multa.

Despus de la Ley de las XII Tablas, las leyes penales y la jurisprudencia

consagraron y desarrollaron poco a poco ms perfeccionado. Por una parte, se

tuvo en cuenta la intencin criminal del autor, y por la otra la pena fue mejor

proporcionada al dao causado.

Furtum o hurto.

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Concepto y generalidades:

Etimolgicamente, furtum, relacionado con ferre, es llevarse cosas ajenas, sin

fundamento en un derecho. Sin embargo, se fue entendiendo el campo de accin

de este delito, partiendo del furtum rei, de modo que llegaba a ser todo

aprovechamiento ilegal y doloso de un objeto ajeno, incluyendo una extralimitacin

en el derecho de detentar o poseer una cosa... e incluyendo tambin el furtum

possessionis que encontramos cuando el mismo propietario de una cosa la

retiraba dolosamente de la persona que tena derecho a poseerla(por ejemplo del

acreedor prendario). Todo lo anterior queda condensado en la cita de Paulo, -

Furtum est: contrectatio rei fradulosa, lucri faciendi gratia, vel ipsius rei, vel etiam

usus ejus possessionisve el robo es un aprovechamiento doloso de una cosa, con

el fin de obtener una ventaja, robndose la cosa misma, o su uso, o posesin. As,

el furtum lleg a ser una figura muy amplia de una vaguedad difcilmente

compatible con nuestras ideas modernas sobre la tipicidad de los delitos.

Este delito contaba con dos elementos. El primero de carcter objetivo, era el

aprovechamiento ilegal (la conttrectatio rei) que vena en lugar de la amotio rei, a

cuyo ltimo concepto ha regresado el concepto moderno de robo, y, el segundo de

carcter subjetivo, la intencin dolosa, el animus furandi.

El furtum daba a dos clases de acciones: la primera, la poenae persecutoria, por la

cual la vctima trataba de obtener una ganancia, la multa privada; la segunda, la

rei persecutoria, por la cual la vctima trataba de recuperar el objeto robado o de

obtener la indemnizacin correspondiente.

La pena por robo, establecida por las XII Tablas, era severa. En aquella poca, el

robo tena rasgar de delito pblico, coexistentes con diversos rasgos de delitos

privados. En caso de flagrante delito de robo, el ladrn perda la libertad, si era un

ciudadano libre; o la vida, si era un esclavo. En caso de delito no flagrante de

robo, el culpable deba pagar a la vctima una multa privada, del doble del valor del

objeto. Paralelamente con lo anterior, la vctima poda ejercer una rei persecutoria.

Objeto del hurto:

Pueden ser objeto de un hurto los muebles corporales susceptibles de propiedad

privada. No podra haber delito de hurto: a) Ni para los inmuebles. La cuestin

haba sido controvertida, y los sabinianos eran de parecer contrario; pero su

opinin no ha prevalecido ; b) ni para las cosas no susceptibles de propiedad

privada como las divini juris, las cosas pblicas. Su proteccin estaba asegurada

por otras leyes especiales; c) Ni para las cosas incorporales, que repugnan por su

naturaleza misma a la idea del hurto.

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Consecuencias del hurto:

El efecto directo del hurto es crear a cargo del ladrn una obligacin nacida del

delito, y que tiene por objeto, en el derecho clsico, el pago de una multa mas o

menos grande. Esta sancionada por la accin furti.

1 De la obligacin nacida del hurto y la accin furti

La Ley de las XII Tablas castigaba rigurosamente el hurto. Para el hurto manifesto,

es decir, cuando el ladrn era cogido en el hecho, pronunciaba una pena capital.

Despus de haber sido azotado, el hombre libre era atribuido como esclavo a la

vctima del hurto; el esclavo era precipitado de la roca Tarpeya.

La accin furti se da: a) Contra el autor del delito. Si hay varios autores, cada uno

est obligado por el todo, y la multa es debida tantas veces como culpables haya;

b) Contra cada uno de los cmplices. El cmplice es el que ha participado en el

delito ope et concilio: quien ha prestado al ladrn una asistencia material ops, con

la voluntad concilium de cooperar con el hurto. Solo es posible en la accin furti

nec manifestum

Furti manifestum

En caso de delito flagrante de robo el ladrn o su dueo deban una multa de

cuatro veces el valor del objeto. Para que un robo fuera considerado flagrante, era

necesario encontrar al ladrn con el objeto, antes de que hubiera llevado el botn

al primer lugar de destino.

Furti nec manifestum

En caso de delito no flagrante de robo la multa privada era del doble del valor del

objeto.Alrededor del furtum todava hay que darle cabida al Actio furti concepti: En

caso de encontrarse un objeto robado en casa de alguien, este responda de una

multa privada de tres veces el valor del objeto, sin que el propietario del bien

robado tuviese que comprobar que el detentador del objeto era el ladrn o un

cmplice de ste.

La Rapia.

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La rapia es la sustraccin violenta de una cosa ajena, es cometer un robo de

manera muy violenta que es tambin conocida como la actio vi bonorum raptorum.

Actio vi bonorum raptorum

Hacia la poca de las guerras civiles, los hurtos y actos de destruccin cometidos

por las bandas armadas se haban vuelto muy comunes y los culpables no

incurran mas que en la accin furti nec manifesti, pero el pretor peregrini M.

Lculo cre la accin vi bonorum raptorum que fue dada en caso de hurto y daos

agravado con violencia, aunque proviniera de una sola persona. Este delito

calificado a veces de rapia contena los mismos elementos del furtum o el

damnum injuria datum, con la circunstancia agravante de la violencia y la vctima

poda contentarse con las acciones nacidas del hurto.

La accin vi bonorum raptorum, ejercitada durante un ao utila partir del delito,

arrastraba contra el culpable una condena al cudruplo, bien que el culpable

hubiera sido cogido o no en el hecho. El valor del cudruplo era la estimacin

exacta de la cosa y no el inters del demandante.

Intimidacin:

Hay intimidacin cuando se inspira a uno de los contratantes el temor racional y

fundado de sufrir un mal inminente y grave en su persona o bienes, o en la

persona o bienes de su cnyuge, ascendientes o descendientes. En esa poca el

Pretor Octavio sancion la intimidacin concediendo una in integrum restitutio, por

la cual la vctima poda reclamar la devolucin de lo que hubiera entregado por

miedo, y una exceptio quad metus causa, que proceda en el caso de que el

culpable reclamase a la vctima el cumplimiento de una prestacin, prometida bajo

influencia del miedo; entonces la vctima poda oponer con xito esta exceptio a la

actio del culpable. Adems de estos remedios, estaba tambin a disposicin de la

vctima la actio quad metus causa, de carcter penal, por cuatro veces el valor del

dao sufrido en caso de ejercerse dentro de un ao. Despus, su objeto se

reduca al simple valor de la cosa arrancada por intimidacin.

Esta accin poda intentarse contra cualquier causahabiente del culpable, aun

contra el adquirente de buena fe, de algn objeto robado (ya que ste, mediante la

conditio furtiva, solo responda del simple valor del objeto).

Del Dao causado injustamente.

22

Cuando una persona causa sin derecho un perjuicio a otra atacando su propiedad,

la equidad quiere que haya reparacin en provecho de la vctima. Disposiciones

especiales se dictaron primero para los daos mas frecuentes y ms graves.

Despus, el pretor, por extensiones sucesivas, ha ensanchado el Derecho Civil y

permitido la reparacin del perjuicio causado fuera de las condiciones fijadas por

la ley.

Algunos hechos de dao ilcito haban sido previstos por la Ley de las XII Tablas.

Pero, bajo la repblica, un plebiscito cuya fecha es incierta, la Lex Aquilia vino a

reglamentar esta materia de una manera mas completa, sin aplicarse, sin

embargo, a toda clase de dao, y sirvi de punto de partida a las extensiones de la

jurisprudencia. Esta ley comprenda tres captulos, en los que era tratado y

reprimido como delito el dao causado en determinadas condiciones, pero en este

trabajo solo trataremos los captulos primero y tercero.

Del delito previsto por la ley Aquilia.

El primer captulo de esta ley decide que el que ha matado al esclavo ajeno, o un

animal vivo en rebao pecus, y perteneciente a otro, debe pagar el valor mas

elevado que haya alcanzado el esclavo o animal el ao que ha precedido el delito.

El tercer captulo se refiere a cualquier otro dao causado a otro por lesin o

destruccin de un bien suyo. El que ha hecho una herida, no mortal, aun esclavo o

animal vivo en rebao, o que ha matado o herido cualquier otro animal, o en fin,

que ha roto, quemado, destruido o daado de una manera cualquiera cosa

inanimada, esta obligado a pagar el valor mas elevado que el esclavo, animal o la

cosa hayan tenido en los ltimos treinta das antes de cometido el delito.

Elementos de este delito.

Es preciso que el dao consista en la destruccin total o degradacin material de

una cosa corporal, corpus loesum y que sea causado por el contacto mismo del

autor del delito

Es preciso que el dao haya sido causado sin derecho.

Es preciso tambin que el dao provenga de un hecho del hombre.

De las consecuencias de este delito y de la accin legis Aquiliae.

23

El autor de un dao que rena los caracteres exigidos por la Ley Aquilia esta

obligado ex delito en virtud de sta. La obligacin, nacida en provecho de la parte

lesionada, tiene por objeto el pago de una cantidad de dinero igual al valor mas

elevado que el objeto del dao haya alcanzado en el ao precedido al delito, o

solamente en los treinta ltimos das anteriores del delito si esta contemplado en

el art. Tercero de la ley Aquilia.

Esta obligacin es sancionada por una accin especial llamada legis Aquiliae, o

damni injuriae. Si el demandado interrogado ante el magistrado confesaba ser el

autor del dao, el juez no tena mas que fijar la condena en los lmites indicados

anteriormente. Pero cuando el demandado negaba ser culpable, el juez despus

de la verificacin de los hechos, deba condenarle al duplo.

Pero la jurisprudencia extendi tambin la actio legis Aquiliae, como utilis, a las

muertes ocasionadas sin acto material (mortis causam preastare), y a las

destrucciones de otras cosas cometidas igualmente sin la primitiva presuncin, del

rumpere, fragere, urere; pero s con otros actos cualquiera que conducen al mismo

efecto del detrimento patrimonial. Y lleg a concederla como utilis, adems de al

propietario, a los investidos con derecho fraccionario de propiedad sobre la cosa

destruida o deteriorada.

La Injuria

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La palabra injuria tomada en sentido lato, significa todo acto contrario a derecho.

Pero en una acepcin mas restringida, designa el ataque a la persona, mientras

que el damnum injuria datum, reprimido por la ley Aquilia, es un dao causado

injustamente a la cosa ajena.

As nicamente tres clases de injuria, las que tenan lugar mediante pulsatio,

verberatio, o violacin de domicilio (vi domum introire) fueron objeto de penas

aflictivas en los ltimos tiempos de la Repblica, segn una lex Corneliade iniuriis;

la que por otra parte dejaba al mismo ofendido la eleccin entre la facultad de

provocar el ejercicio del tribunal penal competente para la aplicacin de dicha

pena al autor de la ofensa, o la de valerse por el contrario de la actio iniuriarum

aestimatoria privada para conseguir del autor una indemnizacin en dinero

proporcionada a la gravedad del acto.

Caracteres de la injuria.

Segn la ley de las XII Tablas, la injuria no comprenda mas que los ataques a la

persona fsica, golpes, heridas mas o menos graves, pero sin distinguir si haba

intencin culpable o simple ignorancia. En Derecho clsico, la nocin de la injuria

se ha restringido, porque se exige la intencin de daar para que haya delito. Pero

se ha ampliado desde el punto de vista que los hechos que constituyen la injuria;

el ataque a la personalidad puede manifestarse bajo las formas ms diversas:

golpes o heridas, difamacin escrita o verbal, violacin de domicilio, ultrajes al

pudor, y en general, todo acto de naturaleza que comprometa el honor y la

reputacin ajena.

Consecuencias del delito de injuria.

La Ley de las XII Tablas estableca la pena del talin para la injuria mas grave: la

prdida de un miembro, a menos que haya una transaccin entre las partes. Por la

fractura de un hueso una multa de 300 ases o de 150 ases, segn que la vctima

era un hombre libre o un esclavo. Mas tarde el Pretor sustituy una reparacin

pecuniaria en relacin con la gravedad de la injuria, y obtenida mediante la accin

injuriarum, que implicaba una nota de infamia. Esta reparacin era evaluada por el

demandante, en caso de injuria ordinaria, y el juez poda mantener o reducir en la

condena la cantidad fijada. Pero, para las injurias graves, haca la estimacin el

magistrado mismo, y de hecho el juez nunca se aparte de ello.

La accin injuriarum es dada a la persona injuriada. Pero la injuria hecha a una

persona alieni juris recae sobre el jefe de familia, que puede entonces ejercer una

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doble accin: una en su nombre, otra en nombre de la persona que ha sido vctima

de la injuria. Lo mismo se concede al marido por el insulto hecho a su mujer. La

accin se ejercita contra el culpable y sus cmplices. Pero es intransmisible. Se

extingue por la muerte del ofensor y por la del ofendido.

Otras tres figuras de delitos aparecen al finalizar la Repblica y a principios del

Imperio, al lado de las existentes como lo son; el engao causado para obtener un

provecho injusto con dao de otro(DOLUS); la enajenacin fraudulenta hecha por

el deudor insolvente, cuyo patrimonio est sometido a la missio in possessionem

de los acreedores, con la complicacin de terceros conscientes del fraude(FRAUS

CREDITORUM). A cuyas figuras corresponden; la actio doli, con lo que la vctima

del engao puede pretender el resarcimiento del dao sufrido a consecuencia del

dolus, si tambin el demandado no prefiere proceder anlogamente a la

restitucin; la actio Pauliana, con la que el representante de los acreedores

(curator) puede conseguir la revocacin de las ventas fraudulentas, o el oportuno

resarcimiento.

Delitos Pblicos, Generalidades.

Los delitos pblicos eran los que atacaban directa o indirectamente al orden

pblico, o a la organizacin poltica, o a la seguridad del Estado. Daban lugar a

una persecucin criminal, ejercida segn las reglas propias, delante de una

jurisdiccin especial. El derecho de intentar esta persecucin estaba abierta a todo

ciudadano, aunque de hecho solo los personajes de cierta importancia osaron

asumir el papel de acusador. Los procesos que tendan a reprimir estos delitos

eran llamados crimina o judicia pblica.

La ciencia jurdica de los romanos parta de la idea de la plenitud de poder de la

magistratura. Conforme a esta concepcin, el jefe nico y vitalicio era el rey, quien

mandaba y dispona con entero e ilimitado poder sobre toda clase de infracciones

o faltas, igual sobre las de ndole religiosa que sobre las militares y las civiles,

tanto con respecto a las cometidas tanto dentro como afuera de los muros de la

ciudad. Delitos eran las acciones que el rey castigaba, y penas los males que el

mismo impona a ciertas personas.

Los hechos punibles segn el derecho de la guerra eran en parte los mismos que

los delitos contra el Estado; la desercin y la sedicin se hallaban incluidas tanto

en un sistema como en el otro. Pero la desobediencia contra los mandatos de los

magistrados ocupaba el primer lugar de delitos de derecho de guerra; la evasin

del campo de la lucha y el abandono del puesto que al soldado se le indicaba eran

castigado con la pena de muerte.

26

La pena de muerte era la que ocupaba el primer lugar de la escala de las penas

en el Derecho Penal pblico de los tiempos primitivos al igual que la pena

corporal, y singularmente la flagelacin.

El perjurio.

Perjurio es un delito que cometen los testigos y peritos que declaran a sabiendas

contra la verdad.

Los que cometan este delito eran sancionados con el arrojamiento desde la roca

Tarpeya. Las personas que cometan estos delitos no podan ser perdonados ya

que con sus falsos testimonios perjudicaban el proceso.

La magia.

En la antigua Roma las prcticas de magia estaban prohibidas ya que los romanos

pensaban que las personas que se dedicaban a estas prcticas eran enviadas por

el demonio. El malum carmen incantare, o prcticas mgicas dirigidas a provocar

la muerte de alguien, era sancionada con la muerte del mago segn la Ley de las

XII Tablas, como posiblemente tambin el fruges excantare, o encantamiento de

las mieses.

El incendium.

Aquel que incendiase la casa que habita o la de alguna persona, o el que incendie

las mieses era sancionado con muerte en la hoguera

El parricidum.

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El parricidum es entendido como el homicidio voluntario de un hombre libre,

estableca una famosa ley atribuida a Numa que si quis hominem liberum dolo

sciens morti duit, paricidas esto, por lo que prescindiendo de la expresin

parricidas hay una consecuencia entre el homicidio voluntario y la condena a

muerte del culpable. Confrontando esta ley con otra disposicin atribuida a Numa

(pero tambin de las XII Tablas) segn la que si quis imprudens occidisset

hominem pro capite occissi agnatis eius in contione offerret arietem en que, en el

supuesto de homicidio involuntario, se impone a los parientes del muerto la

composicin, consistente en el ofrecimiento expiatorio de un carnero, efectuado

por el reo delante de la asamblea comicial, sin que se pueda considerar que la

condena a muerte del homicida voluntario, sea considerada tambin como

sacrificio expiatorio, presumiblemente por realizarse bajo el control de la

colectividad por parte de los parientes del muerto que efectan de esta manera la

vindicta de los dioses Manes familiares. La declaracin de la voluntariedad o no

del homicidio quedaba al juicio de los quaestores llamados por las fuentes

parricidii (en vez de paricidii) y recordados como rganos de la comunidad

ciudadanas competentes para castigar el homicidio y otros crmenes capitales.

Este juicio se pronunciara quiz con anterioridad al comicio por lo que podra

considerarse que se trataba de un proceso comicial, del que testimonian las XII

Tablas, no derivado de provocatio.

El perduellio.

El perduelio, genricamente se consider como crimen dirigido contra la

comunidad ciudadana, aunque su contenido especfico fue incierto, si bien

establece una lex horrendi carminis, recordada por Tito Livio con motivo del caso

de Horacio homicida de su hermana, que se est en presencia de un paricidum:

lex horrendi carminis erat: duumviri preduellionem iudicent; si a duumviris

provocarit, provocatione certato; si vincent, caput obnubito; infelice arbori reste

suspendito; verebato vel intra pomerium vel extra pomerium. La supresin del

culpable mediante suspesio al arbor infelix y expuesto a la muerte, debe

considerarse bajo la vigilancia de la colectividad.

La traicin o prodittio.

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Aqu se unen todos los actos ilcitos que se manifiestan como desobediencia al

magistrado, considerado como jefe militar, y que segn las mismas XII Tablas, se

condenaba con la pena capital, aplicada mediante fustigacin (virgis caedere) y

decapitacin con la segur (securi percussio). Son actos ilcitos que lesionan de

una manera inmediata los intereses de la comunidad ciudadana, los cuales traen

como consecuencia la muerte del traidor con la pena de decapitacin.

Otro delito que fue condenado en la poca antigua fue el delito de Concusin, lo

que ahora entendemos por peculado, que era el acto de tomar el dinero que el

Estado le facilitaba para satisfacer las necesidades sociales, para su propio

bienestar.