Derecho Internacional Privado

Clase inaugural

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Comisión nro 2

A Cargo Dr. Edgardo López Herrera

Dr. Jesús Abel Lafuente

Dr. Carlos Malfussi

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Horarios

Lunes y miércoles

20 horas

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Bibliografía

Goldschmidt

Kaller de Orchansky

Weinberg

Código Civil y leyes nacionales

Tratados y convenciones internacionales

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Fecha tentativa de primer parcial

12 de octubre 15 horas

19 de octubre 15 horas

6

Fecha tentativa de segundo parcial

21 de noviembre 15 horas

28 de noviembre 15 horas

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Derecho Internacional privado

Ordenamiento iusprivatista internacional:

Presupuestos: soberanías + intercambio humano a través de distintos territorios

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Objeto del derecho internacional privado

Objeto del derecho Internacional privado

La determinación del ordenamiento competente para regir las relaciones internacionales

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Objeto teorías unitarias

Unicamente conflicto de leyes (Goldschmidt)

Derecho aplicable

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Objeto teorías bipartitas

Formal: Conflicto de jurisdicciones y conflicto de leyes

Material: conflicto de leyes y derecho privado uniforme (derecho débil o softlaw)

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Objeto teorías tripartitas

Conflicto de leyes

Conflicto de jurisdicciones

Cooperación interjurisdiccional internacional

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Definición

Weinberg: El DIP está formado por las normas que determinan la ley aplicable a relaciones jurídicas vinculadas a más de un Estado

Vico: Es la rama del Derecho Privado en las que existe uno o varios elementos extraños al Derecho local

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Definición

Balestra: El DIP es aquella rama del derecho privado cuyo objeto es el estudio y la regulación de las relaciones jurídicas en las que participan uno o más elementos ajenos a la soberanía legislativa

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Características

¿Es derecho extranjero? No, es nacional

¿Es derecho supranacional? No, es derecho local, argentino

No es un derecho común a varios Estados

Es derecho privado

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Características

El objetivo, que es la determinación de la ley aplicable a las personas en sus relaciones privadas en la sociedad internacional, se realiza a través del estudio del conflicto de leyes y del conflicto de jurisdiccionesTiene autonomía científica y didácticaNo tiene autonomía normativa ni judicial

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Método normológico

El deber es la conducta contraria a la descripta en la primera parte de la norma.El derecho puede ser concebido desde dentro como norma (¿qué es?) o desde fuera como probabilidad (¿Qué pasa si?)Método normológico: aquella exposición de una materia jurídica que parte de la norma que le sirve de unidad y que consiste en el análisis de la totalidad de las normas como tal, de la estructura de la norma y de sus contenidos especiales

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Método normológico

Análisis de la totalidad de las normas

Análisis de su estructura

Análisis de sus contenidos

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Estructura de la norma

Categóricas o hipotéticas

Es de aplicación sencilla si se agota en el cumplimiento

Es de aplicación compleja si se formula científicamente

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Estructura de la norma

Reglamentación del sector social (supuesto de hecho)

Consecuencia jurídica (negativas y positivas)

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Estructura de la norma

Dado A (supuesto de hecho) debe ser B (consecuencia jurídica)

Ejemplo: El que matare (supuesto de hecho) será penado con veinte años de cárcel (consecuencia jurídica)

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Estructura de la norma

En DIP la norma es por lo general indirecta porque es la que más respeta el derecho extranjero:

Ej. Art. 12 CCiv. Las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento público (supuesto de hecho) son regidas por las leyes del país donde se hubieren otorgado (consecuencia jurídica)

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Norma indirecta

La norma es indirecta porque no soluciona el caso sino que manda aplicar un derecho que es el que tiene la solución

Ej. Art. 12. Las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento público son regidas por las leyes del país donde se hubieren otorgado

La solución última la tienen “las leyes del país donde se hubieren otorgado”

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Norma directa

El DPI también tiene normas directasNo son tan comunes pero las tieneArt. 138: “El que mude su domicilio de un país extranjero al territorio de la República, y fuese emancipado, según las leyes de este Código, será considerado como tal aun cuando sea menor o no emancipado, según las leyes de su domicilio anterior”

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Norma directa

Art. 139: Pero si fuese ya mayor o menor emancipado según las leyes de su domicilio anterior, y no lo fuese por las leyes de este Código, prevalecerán en tal caso aquéllas sobre éstas, reputándose la mayor edad o emancipación como un hecho irrevocable

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Normas de DPI

Las normas se clasifican entonces en directas e indirectas

Las directas pueden ser a) internas, b) internacionales o convencionales

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Normas de DPI. Indirectas

Fuente: a) internas o b) internacionales

Efectos: a) de importación, b) de exportación

Extensión: a) unilaterales (art. 10 CC) b) omnilaterales (950 CCiv)

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Elementos de la norma

Real

Personal

Conductista

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Finalidad del DPI

La finalidad del DIP es dar al caso iusprivatista con elemento extranjero una reglamentación respetuosa del derecho nacional hacia el derecho extranjero

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Desconocimiento

Hostilidad: no se deja entrar al país al elemento extranjero. (propiedad enemiga)

Indiferencia: se trata al extranjero como nacional

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Reconocimiento

Indiferencia entre las clases de extranjeros. Se los reconoce como tales, pero entre ellos no hay diferencias

Igualdad entre los derechos: Puede prevalecer un sistema u otro. Puede ser el nacional o el extranjero. Es el que usamos

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Métodos

Son tres

Indirecto

Analítico

Sintético judicial

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Método indirecto

Hay un reconocimiento de igualdad entre las nacionesCristianismo e igualdad de todos los hombresEl derecho a ser aplicado es aquél al que preferentemente el caso pertenece. Se busca el asiento o siege.Es simple cuando hay un solo derecho

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Método analítico

Cuando falla el indirecto porque hay varios estadosEste método aconseja descomponer todos los elementosLuego se averigua cuál de ellos tiene más relación con el casoEl criterio es el del derecho privado, por obra de Savigny. Ej. capacidad de derecho, capacidad de hecho, forma, reglas procesales, etc.Pero una vez que se ha descompuesto, se debe volver a unir

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Sintético judicial

Es sintético porque deben reagruparse los elementosEs judicial porque solo el Juez competente lo puede hacerEl Juez creará ad hoc una norma universalPor eso Goldschmidt dice que se asemeja a un hotel, mientras que las demás ramas del derecho son casas de familia.

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Fuentes del DPI

Fuentes de Inspiración: Documentos donde se encuentra la materia cuyo estudio se realiza. Obras de Savigny, Story, Freitas.

Fuentes de vigencia: aquellas de donde emaman las regalas jurídicas de una disciplina

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Fuentes de vigencia

Código Civil: Convención de Viena sobre los tratados Tratado de Montevideo.Monismo y dualismo. Ekmekjian v. Sofovich. Art. 75 inc. 22 “Los tratados tienen jerarquía superior a las leyes”Costumbre: Se discute si es fuente de vigencia. Se admite en materia comercial.No puede existir costumbre derogatoriaPrincipios: lex rei sitae, locus regit actum. Han sido reconocidos por la Convencion Interamericana sobre Derecho Aplicable a los contratos.

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Fuentes de vigencia

Costumbre: Se discute si es fuente de vigencia. Se admite en materia comercial.No puede existir costumbre derogatoriaPrincipios: lex rei sitae, locus regit actum. Han sido reconocidos por la Convencion Interamericana sobre Derecho Aplicable a los contratos.Jurisprudencia y doctrina

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Fuentes CIDIP

CIDIP quiere decir Conferencia internacional de Derecho Internacional privado

Tienen lugar en la OEA

CIDIP I. Convención interamericana sobre conflictos de leyes en materia de letras de cambio, pagarés y facturas 22691

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CIDIP I

Conflictos de leyes en materia de cheques Convención sobre arbitraje internacional 24322 Exhortos y cartas rogatorias 23503Recepción de pruebas en el extranjero 23.481Régimen legal de poderes para ser utilizados en el extranjero 22.550

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CIDIP II

Conflicto de leyes en materia de sociedades mercantiles 22921Ejecución de medidas preventivas 22921Normas generales de DPI 22921Eficacia extraterritorial de sentencias y laudos extranjeros 22921Pruebas e información del derecho extranjero

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CIDIP III

Protocolo adicional a la convención interamericana sobre recepción de pruebas en el extranjero

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CIDIP IV

Restitución de menores 25358

Obligaciones alimentarias 25593

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CIDIP V

Trafico internacional de menores 25358

Derecho aplicable a los contratos internacionales. No ratificada

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Convenciones de La Haya

Es una organización internacional para unificar las normas de DPI

Se sigue reuniendo

La última convención es sobre obligaciones alimentarias

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Convenciones de La Haya ratificadas por la Argentina

Supresión de exigencia de legalización de documentos públicos extranjerosComunicación y notificación en el extranjero de documentos judiciales y extrajudiciales en materia civil y comercialObtención de pruebas en el extranjero en materia civil y comercialLey aplicable a los contratos de intermediarios y representaciónAspectos civiles de la sustracción internacional de menores

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Convenciones de ONU

Reconocimiento y ejecución de prestar alimentos en el extranjero

Reconocimiento y ejecución de sentencias arbitrales extranjeras

Consentimiento para el matrimonio, edad mínima y registro de matrimonios

Contratos de compraventa internacional

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Convenciones ONU

Prescripción en compraventa internacional de mercaderías

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Derecho débil o softlaw

Incoterms (Cámara de Comercio Internacional, CCI o ICC)

Principios de UNIDROIT sobre contratos internacionales

Uncitral

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Ambito de aplicación de las fuentes

Todo caso se desarrolla en un tiempo y en un espacio

El ámbito espacial activo se pregunta por dónde se aplica una fuente

El ámbito espacial pasivo se pregunta sobre dónde deben haber ocurrido los hechos para que se aplique una fuente

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Ambito espacial activo

Las fuentes del DPI son aplicadas por el Juez nacional

El juez extranjero también puede aplicar derecho extranjero en virtud de un tratado

El Juez nacional puede aplicar derecho extranjero (teoría de la referencia máxima) cuando no haya tratado

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Ambito espacial pasivo

Se aplica derecho internacional privado cuando el punto de conexión así lo establezca.

Ej. Contrato y lugar de cumplimiento

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Ambito temporal

Activo: Cuándo se aplica una fuente

Pasivo: cuándo deben haber ocurrido los hechos

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Ambito temporal activo

Se aplican las reglas generales del comienzo y el final de la vigencia de un tratado

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Ambito temporal pasivo

Cambio de fuentes, derecho transitorio

Conflicto móvil o cambio de estatutos

Proyecto de código: “Las leyes de DPI no son retroactivas. Se aplican a los casos cuyas circunstancias son decisivas, según sus disposiciones, cuando ocurren con posterioridad a su entrada en vigor como a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes”

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Historia

1) En la antigüedad cada tribu se rige por su propio derecho. Si un extranjero necesitaba acudir a un tribunal debía acudir a alguien del lugar un proxenos o cónsul

Sin embargo se cree que no se ventilaban cuestiones de derecho sino de hecho

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Historia

2) En Roma tampoco hubo problemas, pues los romanos resuelven la cuestión a través del procedimientoLas cuestiones entre ciudadanos son resueltas por el pretorLas causas en que hay un extranjero por el recuperador cuando hay tratados y por un pretor peregrino cuando no lo haySe crea el ámbito neutral del ius gentium, entendido por los romanos como el derecho común a todos los pueblos civilizados

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Historia

Caracalla confiere a todos los ciudadanos del imperio la ciudadanía en 212 DCLuego de la caída de Roma los invasores se regían por su derecho, los romanos por el derecho romano. Con posterioridad el Islam cerró Europa al comercio con los demás paísesDespués de varios siglos, las ciudades de Italia, que comienzan a ser grandes centros comerciales, tienen sus propias normas, statuta. Surge el Sacro imperio Romano Germánico y la necesidad de utilizar normas para solucionar conflictos.El Corpus Iuris no ofrecía soluciones, porque esa situación era inimaginable

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Glosa de Accursio

Entonces Accursio uno de los glosadores, en una Constitución de Graciano, Valentiniano y Teodosio, Cunctos Pópulos:“Queremos que todos los pueblos sometidos a nuestro clemente Imperio profesen la fe que el Divino Apóstol Pablo enseñara a los romanos, según declara hasta hoy la propia religión por él practicada y mandamos que todos los que observen esta ley estén comprendidos bajo el nombre de cristianos católicos” Cunctos quiere decir todo entero

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Glosa de Accursio

Si un boloñés es demandado en Módena, se pregunta el Juez si debe aplicar el Estatuto de Módena o de Bologna.

Si un habitante de Bologna se traslada a Módena no debe ser juzgado con arreglo a los Estatutos de Módena, a los cuales no está sometido, como lo demuestra la frase de la ley Cunctos Pópulos: los que estén sometidos a nuestra benévola autoridad.”

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Glosa de Accursio

Accursio dice que el Juez debe aplicar el estatuto de Bologna en Módena.¿Por qué? Porque si la Cunctos Pópulos decía que “la religión católica era para todos los que estaban dentro del imperio”, significaba que estaba reconociendo límites territoriales a su imperio.Comparativamente si el Emperador legisla para un ámbito determinado, lo mismo debe ser para las ciudades Estado.

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Postglosadores

Bartolo es el creador de la teoría de los Estatutos

Los clasifica en tres, Estatutos reales, mixtos y personales

El ejemplo es el del mayorazgo en Inglaterra. Si la norma dice “primogenitus habeat inmobilia”, rige la ley inglesa. Si la norma dice “inmobilia ad primogenitum veniant”, rige la ley territorial y no se aplica fuera de Inglaterra

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Estatutarios franceses

Las costumbres

Ius mercathorio o lex merchatoria

Polémica entre D’Argentré (territorialista, las costumbres son reales, lex rei sitae,) y Dumoulin (las costumbres son personales, con lo cual adquiere más poder el rey)

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Estatutarios franceses

Pelean por la aplicación de la ley matrimonial.

Para Dumoulin los que se casaban en París, sometían los bienes a esa ley cualquiera fuera su ubicación.

Para D’Argentré se aplicaban las leyes del lugar donde los bienes se ubicaban

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Estatutarios franceses

Aporte de D’Argentré: régimen de incapacidades especiales

Aporte de Dumoulin: esbozo de teoría de la autonomía de la voluntad

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Escuela Holandesa

Huber: Comitas gentium o reciprocidad.a) Las leyes de cada estado rigen en ese Estado y sobre sus súbditos, b) son súbditos los que se encuentran dentro del Estado de forma accidental o permanente, c) los Jefes de Estado pueden otorgar validez a las leyes de otro EstadoEs importante porque Story siguió a Huber. Story influenció a Foelix, quien fue fuente de Vélez.La escuela Holandesa continúa con los estatutarios

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Savigny

Es el padre del DPI

Descubre el primer problema estructural del DPI

Es el problema del orden público como límite a la aplicación del derecho extranjero

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Savigny

El punto de partida de Savigny es la comunidad de las naciones y no la soberanía independiente Cada situación está gobernada por una ley determinada. Se aplica la ley extranjera cuando ésta es la que rige la cuestión Crea el concepto de situación jurídica o asiento jurídico sitz o siege. La capacidad, el derecho de familia, y sucesiones se rigen por la ley del domicilio; los derechos reales inmuebles por la ley de situación; los contratos por el lugar de cumplimiento o ejecución

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Escuela italiana. Mancini

El Estado Nacional y el principio de nacionalidad es el del Code, que dijo:

El code se aplica a los franceses, aun cuando residan en país extranjero

El autor es Mancini. El pretexto es una cita de Montesquieu

El verdadero fundamento es político

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Principales puntos de la escuela italiana

Libertad individual

Nacionalidad como punto de conexión

Soberanía del Estado

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Mancini

Como Italia y Alemania acababan de unificarse, para lograrlo utilizan el concepto de naciónComo cada reino tenía su legislación, al incorporar como punto de conexión a la nacionalidad, el Estado Central podía legislar de una manera general para todos los reinos incorporados. Es lo mismo que hizo Dumoulin para Francia. Si se encuentra comprometido el orden público se utiliza la ley territorial. Las enseñanzas de Mancini, si bien exageradas, sirvieron de base para las futuras convenciones de Derecho Privado de La Haya

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Mancini

1) ¿Hay según el derecho de Gentes, un poder absoluto, por encima de los Estados? No2) ¿Por qué los estados extranjeros deben aplicar leyes extranjeras en su territorio? Por un auténtico deber internacional, no por cortesía.3) ¿Cómo se hace para que cada Estado libre aplique legislación extranjera? 4) Por medio de tratados en la medida en que se pueda

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Mancini

Hay que distinguir una parte del DIP, que es necesaria (estado personal, familia, sucesiones) que están sometidas a la nacionalidad.

La otra parte es voluntaria y, es la concerniente a los contratos y bienes, y puede estar regida por la ley que elijan las partes, que puede ser distinta a la nacionalidad

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Story

Story, Juez norteamericano

Fue un jurista eminentemente práctico.

Fue la influencia directa de Foelix, quien fue quien primero utilizó la denominación “Derecho Internacional privado”

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Story

Reglas que indujo:1) El derecho extranjero es un hecho2) El estado y la capacidad se rigen por la ley del domicilio3) Los bienes por la ley de situación4) Los bienes muebles por el domicilio del propietario5) Los contratos por la ley del lugar de celebración, salvo que las partes hubiesen designado el lugar de cumplimiento. Dif. Con Savigny6) Formas matrimoniales por ley del lugar de celebración, aunque hubiesen abandonado su domicilio.7) Sucesión inmobiliaria (lex rei situs), sucesión mobiliaria (domicilio causante)

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Las calificaciones

Consiste en la determinación del ordenamiento normativo, que en última instancia (no en primera) va a definir los vocablos de la norma indirecta

Se encuentra en ambas partes de la norma, en el supuesto de hecho y en la consecuencia jurídica

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Caso de la viuda maltesa

Bartholo y Maria Aquilina son maltesesSe casan en MaltaLuego el marido se instala en Francia (Argelia) donde el marido adquiere bienes inmueblesLa viuda reclama la herencia contra una señora de apellido Vall, heredera de su esposo

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Viuda Maltesa

La señora Vall rechaza la existencia del matrimonio, sosteniendo que la pretensión de repartir el acervo hereditario es sucesoria, rechazado por el derecho francésLa viuda gana en primera instancia.Acredita su carácter de viuda y que al momento de celebración del matrimonio los esposos se encontraban bajo la ley maltesa

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Viuda Maltesa

El código de Malta debe ser aplicadoNo hay violación del orden público francés cuando se trata del estado y capacidad de los extranjerosNo ofende al derecho francés que se aplique derecho extranjero en ese casoComo el derecho de malta establece que los bienes adquiridos durante el matrimonio pertenecerán por mitades a la mujer y a sus herederos, corresponde hacer lugar al pedido de la viuda

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Calificaciones

Directa o material Puede estar dada por:A) DPI del tribunal (tratado de Montevideo de 1940: el domicilio civil de una persona será determinado por la residencia habitual de una persona en el lugarB) Por las partes cuando definen los vocablos de un contrato

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Calificaciones

Pueden ser indirectas o formales

A) Indirecta simple: art. 5 tratado Montevideo de 1889: remite al derecho de residencia habitual de la persona para determinar las condiciones requeridas para que la residencia constituya domicilio

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Calificaciones

B) Lex civilis fori: los términos son definidos por el derecho interno del Juez

C) Lex civilis causae: los términos son definidos por derecho aplicable a la causa

D) Comparatista: remite al derecho comparado

E) Iusnaturalista: define el derecho natural

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Calificaciones

Lex civilis fori, es la más usadaNo respeta al elemento extranjeroLex civilis causae: respeta al elemento extranjeroPrimero califica el punto de conexiónNormalmente ese punto de conexión se define por la lex civilis fori, salvo la nacionalidad

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Cuestión previa o incidental

Se configura cuando nos interrogamos sobre el derecho aplicable a una cuestión

Las cuestiones deben estar vinculadas de tal manera, que la solución de una, de la previa, depende la otra

Ej. La validez de la adopción o de un matrimonio, son cuestiones previas a la capacidad del hijo adoptivo o del cónyuge para heredar

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Cuestión previa

Ponnouncannamalle v. NadimoutoupolleEl padre, de nacionalidad inglesa originaria de la India, tiene bienes en la Cochinchina, que era territorio francésHabía adoptado, bajo la ley India, a una persona cuando ya tenía varios hijos legítimosEl hijo adoptivo fallece antes de su padre adoptivo pero deja un hijo legítimo a quien su abuelo adoptivo deshereda ante notario en las Indias francesas

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Cuestión previa

El nieto adoptivo, representado por su madre, Ponnouncannamalle, impugnó el testamento, porque decía que el derecho francés daba derecho a heredar al padre premuerto

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Cuestión previa

Los tribunales rechazaron la demandaA pesar de que la adopción era válida de acuerdo al derecho personal del adoptante y del adoptado, que era el derecho inglésComo se trataba de una cuestión condicionante del objeto de la demanda, de la sucesión, debía aplicarse el derecho francés que rige la sucesión y la adopción

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Cuestión previa

Como el derecho francés prohibía la adopción, cuando el adoptante tenía hijos legítimos, la adopción no era válida

Se adoptó la teoría de la jerarquización real con primacía del derecho interno

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Cuestión previa

Teoría de la equivalencia o equiparaciónTrata ambas cuestiones aplicándoles a cada una de ellas el derecho que correspondiera en virtud del derecho internacional privado del JuezNo es lo que se hace porque se cree que se trata de dos cuestiones estrechamente vinculadas

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Cuestión previa

Se aplica entonces la teoría de la jerarquización

Se aplica el mismo derecho a la cuestión pero se jerarquiza o da prioridad a una cuestión sobre otra

Es irrespetuosa con el elemento extranjero

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Cuestión previa

Ideales o lógicas: prioriza la cuestión lógicamente anterior, la cuestión previa, la condicionante, y el mismo derecho aplicable a esa cuestión es aplicado a la otra la condicionante

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Cuestión previa

Real o procesal: aplica a la cuestión previa o condicionante el mismo derecho, que es la cuestión del objeto de la demanda

Ambas pueden ser con primacía del derecho internacional privado o del derecho interno de la cuestión jerarquizada

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CIDIP II

Normas generales de derecho internacional privado

Art. 8: “Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestión principal no deben resolverse necesariamente de acuerdo con la ley que regula a esta última” (jerarquización real)

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Proyecto argentino

Art. 7: “Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que surjan con motivo de una cuestión principal se resuelven conforme al derecho indicado por las normas indirectas del tribunal que interviene”

Equiparación o equivalencia

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