PROGRAMA REGIONAL ANDINO

DERECHOS FUNDAMENTALES Y JUSTICIA

COMPONENTE

ACCESO A LA JUSTICIA

CURSO VIRTUAL

PLURALISMO JURDICO, INTERCULTURALIDAD Y ACCESO A LA

JUSTICIA

PRIMERA FASE

ENSAYO FINAL

MARCO JURDICO QUE AMPARA EL PLURALISMO JURDICO Y RECONOCE LOS

SISTEMAS JURDICOS DE LOS PUEBLOS INDGENAS EN BOLIVIA

Silvia Yolanda Claure Burgos

JULIO, 2010

I. ANTECEDENTES

La perspectiva terica del pluralismo jurdico permite y reconoce que dentro de

un mismo espacio geopoltico (estado) pueden co-existir varios sistemas jurdicos

adems del estatal. Los sistemas normativos indgenas son sistemas jurdicos o

derecho: tienen capacidad para crear normas, resolver conflictos, organizar el

orden. 1

En la poca colonial se identifica un pluralismo subordinado a la corona espaola,

los pueblos quechuas y aimaras, del sector del occidente boliviano fueron

reducidos en pueblos de indios, en los cuales la corona espaola reconoca que

sus autoridades indgenas ejerzan la jurisdiccin civil y criminal, aplicando sus

usos y costumbres en tanto no contradijeren la religin y las leyes. La Cdula Real

del ao 1549 que dispuso que entre los indios deban designarse jueces,

corregidores, alguaciles, escribanos y otros cargos "que a su modo y segn sus

costumbres administren justicia entre ellos y determinen o compongan las causas

de menor cuanta2. En cambio en el sector del oriente Boliviano donde habitaban

los pueblos guaranes entre otros, fueron reducidos en las misiones, en ellos

tambin se reconoca un pluralismo jurdico subordinado ya que se permita

cierto nivel de autoridad indgena y la aplicacin de sus normas y costumbres

mientras estn acordes al modelo misionero.

Despus de la instauracin de la repblica, en Bolivia, al igual que en otros pases

latinoamericanos, se busco construir un Estado homogneo inspirado en el

monismo legal bajo el modelo de estado nacin, por ello la Constitucin

Bolivariana sancionada en 1826 reconoce un solo idioma, una sola cultura,

religin y ley para todos los ciudadanos, de igual manera el articulo 99 de esta

Constitucin estableca que La facultad de juzgar pertenece exclusivamente a los

tribunales establecidos por ley y el Art. 16 dispona que la justicia se administrar

en nombre de la nacin.

1 Yrigoyen Fajardo, Raquel (1999): Pautas de Coordinacin entre el Derecho Indgena y el Derecho Estatal. Guatemala: Fundacin Myrna

Mack, p. 14 2 Enciclopedia Jurdica OMEBA, Tomo VII, Editorial bibliogrfica Argentina, buenos aires 1964 p.308 Lerner Bernardo

Este modelo de Estado basado en el monismo jurdico, en Bolivia dio lugar a la

exclusin y discriminacin de los pueblos indgenas, que por muchos aos han

sido victimas de la vulneracin y desconocimiento de sus derechos, sin embargo,

estos pueblos han sido capaces de sobrevivir y en las ltimas dcadas se han

organizado para reclamar y reivindicar sus derechos, dando paso al

reconocimiento constitucional y legal del pluralismo jurdico.

II. MARCO JURIDICO INTERNACIONAL

El marco jurdico internacional que ampara al pluralismo jurdico lo componen

principalmente el Convenio 169 de la OIT y la Declaracin de las Naciones Unidas

sobres los derechos de los pueblos indgenas.

A. CONVENIO 169 DE LA OIT

En Bolivia se aprueba y se ratifica el Convenio 169 de la OIT, mediante la

Ley N 1257 del 11 de junio de 1991. En el artculo 8.2, del Convenio nos da

las pautas del alcance del pluralismo jurdico estableciendo que los pueblos

interesados debern tener:

Derecho a conservar sus costumbres e instituciones propias.

Se establece como lmite, que estas no sean incompatibles con los

derechos fundamentales del sistema nacional, ni con los derechos

humanos reconocidos internacionalmente.

Siempre que sea necesario debern establecerse procedimientos para

solucionar los conflictos con los derechos fundamentales y humanos.

El artculo 9 del mencionado convenio establece el respeto a los mtodos que

los pueblos interesados reprimen tradicionalmente sus los delitos cometidos

por sus miembros. Asimismo, el Art. 8-1 del convenio dispone que al aplicar

la legislacin nacional a los pueblos indgenas deber tomarse en

consideracin su costumbre o derecho consuetudinario

B. DECLARACIN DE LAS NACIONES UNIDAS SOBRES LOS DERECHOS DE

LOS PUEBLOS INDGENAS

La Declaracin de las Naciones Unidas sobres los derechos de los pueblos

indgenas, ha sido ratificada en Bolivia el 2007, podemos resaltar los

siguientes derechos de los pueblos indgenas:

El Derecho a la libre determinacin de los pueblos (Art. 3)

Derecho a conservar reforzar sus propias instituciones polticas, jurdicas

y econmicas. (Art. 5, 20)

III. MARCO JURIDICO NACIONAL

3.1. CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO PLURINACIONAL DE BOLIVIA

La nueva Constitucin Poltica del Estado de Bolivia, aprobada mediante

referndum y promulgada el 7 de febrero de 2009, reconoce explcitamente

pluralismo jurdico, e incorpora entre otros los siguientes cambios:

a) Reconoce como modelo de Estado unitario social de derecho

plurinacional y se funda en la pluralidad y el pluralismo poltico,

econmico, jurdico, cultural y lingstico, dentro del proceso

integrador del pas. (Art.1)

b) Todos los idiomas de las naciones y pueblo indgenas

originarios campesinos son considerados como idiomas oficiales

del Estado. (Art.2)

c) El Estado asume nuevos principios extractados de la

sociedad plural. (Art.8)

d) Reconoce a los pueblos indgenas originarios campesinos

como titulares de derechos colectivos y establece un catalogo de

sus derechos. (Arts.3, 30, 31 y 32)

e) Reconoce la autonoma indgena como autogobierno y el

ejercicio de la libre determinacin de las naciones y pueblos

indgenas originarios campesinos (Arts. 2, 289-296)

f) Incorpora la composicin plural en el Tribunal

Constitucional Plurinacional, con representacin del sistema

ordinario y del sistema indgena originario campesino (Art. 197)

Asimismo, la nueva Constitucin reconoce a la jurisdiccin indgena en los

artculos 190 al 193, la denomina jurisdiccin Indgena Originario

Campesina con los siguientes alcances:

a) Jerarqua: La jurisdiccin ordinaria y la jurisdiccin indgena

originario campesina gozarn de igual jerarqua. (Art. 197-II.)

b) Sujetos Titulares: Las naciones y. pueblos indgena originario

campesinos. (Art. 190 -I.)

c) Sistema de autoridades: Se les reconoce funciones

jurisdiccionales y de competencia a travs de sus autoridades. (Art.

190-I.)

d) Normas y procedimientos propios: Aplicacin de sus

principios, valores culturales, normas y procedimientos propios.

(Art. 190-I.)

e) Limites: respeto al derecho a la vida, el derecho a la defensa y

dems derechos y garantas establecidos en la Constitucin. (Art.

190-II.)

f) Vinculo de pertenencia: La jurisdiccin indgena originario

campesina se fundamenta en un vnculo particular de las personas

que son miembros de la respectiva nacin o pueblo indgena

originario campesino. (Art. 191-I.)

g) mbito de competencia: La jurisdiccin indgena originario

campesina se ejerce en los siguientes mbitos de vigencia personal,

material y territorial (Art. 191-II):

1. Estn sujetos a esta jurisdiccin los miembros de la nacin

o pueblo indgena originario campesino, sea que acten

como actores o demandado, denunciantes o querellantes,

denunciados o imputados, recurrentes o recurridos.

2. Esta jurisdiccin conoce los asuntos indgena originario

campesinos de conformidad a lo establecido en una Ley de

Deslinde Jurisdiccional.

3. Esta jurisdiccin se aplica a las relaciones y hechos

jurdicos que se realizan o cuyos efectos se producen dentro

de la jurisdiccin de un pueblo indgena originario

campesino.

h) Mecanismos de coordinacin y cooperacin: El Estado

promover y fortalecer la justicia indgena originaria campesina.

La Ley de Deslinde Jurisdiccional determinar los mecanismos de

coordinacin y cooperacin entre la jurisdiccin indgena originaria

y todas las jurisdicciones constitucionalmente reconocidas. (Art.

192 III)

3.2. NUEVA LEY DEL ORGANO JUDICIAL

La Ley del rgano Judicial, LEY No 025 recientemente promulgada el 24

junio 2010, con relacin al pluralismo jurdico, establece en su articulo 2 que

el rgano Judicial es un rgano del poder pblico, se funda en la pluralidad y el

pluralismo jurdico, tiene igual jerarqua constitucional que los rganos

Legislativo, Ejecutivo y Electoral.

Incorpora nuevos principios que sustentan el rgano Judicial tales como:

a. Plurinacionalidad: Supone la existencia de naciones y pueblos

indgena originario campesinos y de las comunidades

interculturales y afrobolivianas.

b. Pluralismo Jurdico: Proclama la coexistencia de varios

sistemas jurdicos en el marco del Estado Plurinacional.

c. Interculturalidad: Reconoce la expresin y convivencia de la

diversidad cultural, institucional, normativa y lingstica, y el

ejercicio de los derechos individuales y colectivos en bsqueda

del vivir bien.

d. Armona Social: Constituye la base para la cohesin social, la

convivencia con tolerancia y el respeto a las diferencias. 3

Reconoce a la jurisdiccin indgena originario campesina en los artculos 5,

159 al 163 bajo los mismos trminos establecidos en la Constitucin,

remitiendo su reglamentacin en cuanto a la competencia y mecanismos de

coordinacin a la Ley de Deslinde Jurisdiccional.

IV. RETOS Y DESAFIOS

4.1. LEY DEL DESLINDE JURISDICCIONAL

Tanto Constitucin Poltica del Estado, como la nueva Ley del rgano Judicial,

disponen que los mecanismos de coordinacin y cooperacin entre la

jurisdiccin indgena con la ordinaria y la agroambiental sern determinados

en la Ley de Deslinde Jurisdiccional.4 Asimismo, el Artculo 191-II-2 dispone

que esta jurisdiccin conozca los asuntos indgena originario campesinos de

conformidad a lo establecido en una Ley de Deslinde Jurisdiccional.

Actualmente, el gobierno ha elaborado un anteproyecto de ley de deslinde

jurisdiccional, que esta siendo socializado y difundido en las diferentes

comunidades de los pueblos indgenas. Esta ley se constituye en un gran

desafo para el Estado, por las siguientes razones:

a) Debe lograr un consenso con los pueblos indgenas, mediante un

proceso de consulta que cumpla con los procedimientos establecidos

en el Convenio 169 de la OIT y la nueva constitucin Poltica del

Estado.

3 La Ley del rgano Judicial de Bolivia, LEY No 025 del 24 Junio 2010 , Art 3, Inc 1, 9, 10 y 11

4LEY No 025 del 24 Junio 2010 Ley del rgano Judicial de Bolivia artculo 5. (DESLINDE JURISDICCIONAL).- La Ley de Deslinde

Jurisdiccional determinar los mecanismos de coordinacin, cooperacin y complementariedad entre la jurisdiccin indgena originaria campesina con la jurisdiccin ordinaria y la jurisdiccin agroambiental y todas las jurisdicciones constitucionalmente reconocidas.

Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia, artculo 192-3: El Estado promover y fortalecer la justicia indgena originaria

campesina. La Ley de Deslinde Jurisdiccional, determinar los mecanismos de coordinacin y cooperacin entre la jurisdiccin indgena originaria campesina con la jurisdiccin ordinaria y la jurisdiccin agroambiental y todas las jurisdicciones constitucionalmente reconocidas.

b) La ley de deslinde jurisdiccional debe dar respuesta a los actuales

conflictos entre la jurisdiccin Indgena y la ordinaria estableciendo

claramente:

Los limites de la jurisdiccin indgena relativos a las competencias

material territorial, personal y temporal.

Los mecanismos adecuados de coordinacin y cooperacin entre la

jurisdiccin indgena originaria campesina con la jurisdiccin

ordinaria.

Un procedimiento claro y adecuado para resolver los conflictos

entre el derecho consuetudinario de la jurisdiccin indgena y los

derechos humanos. Este procedimiento debe garantizar la

comprensin intercultural de los hechos y la interpretacin

intercultural de las normas aplicables, a fin de evitar una

interpretacin etnocentrista5. Adems, que el rgano que conozca

estos conflictos debe ser accesible a los usuarios, principalmente a

los miembros de los pueblos y comunidades indgenas.

Se observa que en el anteproyecto de ley de deslinde jurisdiccional al

respecto se establece que Para conocer y resolver las acciones de amparo y

de libertad en contra de los actos y decisiones de las autoridades de la

jurisdiccin indgena originaria campesina, obligatoriamente deben

conformarse los tribunales mixtos entre las autoridades de la jurisdiccin

indgena y de la jurisdiccin ordinaria que se encuentre en el territorio

indgena.6

Sin embargo, se considera que esta es una disposicin muy general, no se

establecen las reglas para conformar el tribunal mixto, cmo se escogern

a las autoridades de la jurisdiccin indgena que conformaran dicho

tribunal, cuntos miembros tendrn el tribunal, si estos podrn ser

recusados y por qu causales. Este artculo debe ser ampliado para evitar

5 Yrigoyen Fajardo, Raquel (1999) op. Cit. p.57

6 Borrador del Anteproyecto de Ley de Deslinde Jurisdiccional, difundido marzo de 2010 en la F.I.CH. Camiri.

futuros conflictos o para que sea aplicable y funcionen en realidad estos

tribunales mixtos.

4.2. LA LABOR DEL NUEVO TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL

El Tribunal Constitucional Plurinacional tiene una misin muy importante en

el tema del pluralismo jurdico. Este rgano deber sentar las lneas

jurisprudenciales con criterios de respeto a la diversidad, por ejemplo,

realizando interpretaciones interculturales de los derechos humanos

fundamentales esenciales, tales como la vida y la integridad fsica.

De acuerdo a la Constitucin Poltica del Estado, el Tribunal Constitucional

Plurinacional tiene la atribucin de conocer y resolver las consultas de las

autoridades indgenas originario campesinas sobre la aplicacin de sus

normas jurdicas aplicadas a un caso concreto. La decisin del Tribunal

Constitucional es obligatoria.7

4.3. DILOGOS INTERCULTURALES Y CAPACITACIONES

Despus de la aprobacin de la ley de deslinde jurisdiccional el gobierno debe

implementar polticas especficas para fortalecer la jurisdiccin indgena.

El Estado tambin deber procurar la realizacin de dilogos y mesas de

trabajo interculturales entre miembros de ambas justicias. Adems, deber

apoyar a la jurisdiccin indgena con capacitaciones sobre los derechos

humanos esenciales para que se eviten excesos y vulneraciones a los derechos

humanos, principalmente, al derecho a la vida e integridad fsica. Asimismo,

se debe capacitar a los operadores de la justicia estatal sobre el pluralismo

jurdico y fomentar el conocimiento y aprendizaje de la cultural de los pueblos

indgenas de los lugres donde los jueces ordinarios ejercen su jurisdiccin.

7 Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia, Articulo 202-8

Por ultimo, se debe difundir la ley en la poblacin en general y la importancia

que tiene la jurisdiccin indgena no solamente para pueblos indgenas sino

tambin para toda la sociedad.