ASPECTOS GENERALES DEL PROYECTO DE REFORMA DEL CC Y COM. EN EL MARCO DEL DERECHO

DE FAMILIA

Centro de Capacitación del Poder Judicial de Santiago del Estero

Prof. Adriana N. Krasnow28-09-2012

OBJETIVOS

Describir los aportes y cambios que introduce el Proyecto en cuestiones

de familia

Analizar los aportes y cambios desde una visión constitucionalizada del

Derecho privado

“… El Anteproyecto… tiene importantes espacios de elasticidad,

sobre todo por valerse de principios y la participación es encauzada por el sistema democrático representativo y

republicano. La ley se instala debajo de la Constitución Nacional y los

tratados internacionales, algunos de jerarquía constitucional. De cierto modo, la nueva legislación propuesta se relaciona con la efectivización de la

reforma constitucional de 1994. .. en el Anteproyecto hay una fuerte negocialización de conceptos de familia. Se

trata de revoluciones conceptuales hasta no hace mucho casi inimaginables…Es significativo el avance que en el

Anteproyecto tiene la invocación de legitimación autónoma en cuestiones familiares en cuanto hacen a la

vida de pareja y reproductiva…”

CIURO CALDANI, Miguel A.; Aportes metodológicos para la reforma del Código Civil, en La Ley Online

LOS PRINCIPIOS CONTENIDOS EN LOS INSTITUTOS DEL DERECHO DE

FAMILIA

PRINCIPIO DE PLURALIDAD

La familia y las familias Protección de la persona en su particularidad

Especial protección a quienes se encuentran en una situación de debilidad jurídica en lo social y

familiar Traslado a la norma de las distintas formas de

vivir en pareja Reconocimiento en la norma de las tres fuentes

de la filiación que actualmente coexisten en la realidad social

Regulación de los alimentos atiendo a distintas realidades

El acceso a la vivienda como derecho humano

PRINCIPIO DE AUTONOMÍA

Régimen de capacidad flexible: autonomía progresiva

Protección de la privacidad en la familia Libertad para elegir el régimen patrimonial del

matrimonio Libertad para poner fin a la comunidad de vida

Libertad para regular los efectos propios del estado de divorciados

Libertad para regular los efectos durante y tras el cese de la unión convivencial

Verdad biológica – voluntad procreacional Plan de parentalidad en la RP

Autonomía progresiva en la RP

PRINCIPIO DE SOLIDARIDAD

Vigencia del derecho - deber de alimentos en el matrimonio

Presentación de la propuesta reguladora de efectos como requisito para la admisión

del pedido de divorcio Régimen primario en el marco de las

relaciones patrimoniales en el matrimonio Piso mínimo de protección en la unión

convivencial PHA, consentimiento informado y

participación estatal

EL MATRIMONIO Y SU DISOLUCIÓN POR VOLUNTAD UNILATERAL O

COMÚN

FUNDAMENTOS

“… El Anteproyecto amplía la aptitud de decisión de los integrantes del matrimonio. La

mirada rígida sobre las relaciones humanas familiares, bajo la excusa de considerar todo

de orden público, contraría la noción de pluralismo que pregona la doctrina

internacional de los derechos humanos. En efecto, existe un derecho a la vida familiar y, consecuentemente, la injerencia estatal tiene

límites. Se introducen modificaciones de diversa índole

a los fines de lograr un mejor y mayor equilibrio en la clásica tensión entre

autonomía de la voluntad y orden público…”

MANIFESTACIÓN DE LOS PRINCIPIOS

PLURALIDADExtensión del complejo personal del

matrimonio

AUTONOMÍAArtículo 402: Derecho a la vida familiar

SOLIDARIDAD Flexibilización de los efectos personales

Régimen primario

EFECTOS PERSONALESFlexibilidad

DERECHO – DEBER DE ASISTENCIA Proyecto de vida común basado en la cooperación y el deber moral de fidelidad

Asistencia recíproca

DERECHO – DEBER DE ALIMENTOS Alimentos recíprocos durante la convivencia y la separación de hecho

Después del DV en los supuestos previstos en la norma y por acuerdo

EFECTOS PATRIMONIALESRégimen convencional no pleno

En el Título II “Régimen patrimonial del matrimonio”, cuando en el Capítulo 1

“Disposiciones generales” se regulan las convenciones matrimoniales, se introduce

entre los objetos permitidos de estos acuerdos “… la opción que hagan por

alguno de los regímenes matrimoniales previstos en este Código” (art. 446, inc. d)

Comprende el régimen de comunidad y el de separación de bienes, actuando el

primero como supletorio (art. 463)

RÉGIMEN PRIMARIO

Se declara la inderogabilidad de las normas comprendidas en el régimen primario

Supuestos comprendidos: Deber de contribución: alcanza al

sostenimiento de cada uno de los cónyuges, al hogar y a los hijos en proporción a los recursos de cada cónyuges. Se extiende a favor de los

hijos menores de edad con capacidad restringida o discapacidad de alguno de los cónyuges que convive con ellos (art. 455)

Protección de la vivienda familiar. Asentimiento y deudas

Asentimiento del otro para celebrar un acto de disposición sobre la vivienda familiar o sobre los bienes

muebles que son parte de ella. La vivienda familiar no puede ser ejecutada por deudas

posteriores a la celebración del matrimonio, salvo que lo hayan sido por ambos conjuntamente o por uno de ellos, si cuenta con el asentimiento del otro (arts. 456, 457 y

458)

Mandato entre cónyuges Con la salvedad que no puede otorgarse para darse a sí

mismo el asentimiento que dispone el artículo 456. Se conserva la regla de la no rendición de cuentas, salvo

convención en contrario

Ausencia o impedimento de uno de los cónyuges El otro puede representarlo

Responsabilidad solidaria Los cónyuges responden solidariamente por

las deudas contraídas para hacer frente a las necesidades del hogar, sostenimiento y

educación de los hijos comunes. Fuera de estos casos, cada cónyuge responde por sus

deudas

Cosas muebles no registrables se establece como regla la validez de los actos

de administración o disposición a título oneroso sobre tales bienes celebrados por

cualquiera de los cónyuges, excepto cuando dichos actos recaigan sobre muebles

indispensables del hogar familiar o de objetos de uso personal del otro cónyuge o de uso

laboral y/o profesional

EL DIVORCIO

POR PETICIÓN UNILATERAL

POR PETICIÓN BILATERAL

PROPUESTA REGULADORA DE EFECTOS

Contenido

Atribución de la vivienda

Distribución de la bienes

Compensaciones económicas

Ejercicio de la responsabilidad parental

Alimentos a los hijos

Otras cuestiones de interés

LA UNIÓN CONVIVENCIAL

FUNDAMENTOS

“… Desde la obligada perspectiva de derechos humanos, encontrándose involucrados el derecho a la vida familiar,

la dignidad de la persona, la igualdad, la libertad, la intimidad y la solidaridad familiar, la regulación, aunque

sea mínima, de las convivencias de pareja, constituye una manda que el Anteproyecto debe cumplir. Todos estos derechos deben conjugarse y articularse de manera

armonizada y coherente con el régimen Matrimonial. En la tensión entre autonomía de la voluntad (la libertad de

optar entre casarse y no casarse, cualquiera sea la orientación sexual de la pareja) y orden público (el respeto

por valores mínimos de solidaridad consustanciales a la vida familiar) el Anteproyecto

reconoce efectos jurídicos a las convivencia de pareja, pero de manera limitada. Mantiene, pues, diferencias

entre las dos formas de organización familiar (la matrimonial y la convivencial) que se fundan en aceptar

que, en respeto por el artículo 16 de la Constitución Nacional, es posible brindar un tratamiento diferenciado a

modelos distintos de familia…”

MANIFESTACIÓN DE LOS PRINCIPIOS

PLURALIDAD“Las familias”

AUTONOMÍAPactar o no pactar

SOLIDARIDAD – RESPONSABILIDADProtección de mínimos

UN

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IVEN

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L

SU

EN

CU

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RE

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TO

S

Unión basada en relaciones afectivas de carácter singular, pública,

notoria, estable y permanente de dos personas que comparten un

proyecto de vida común, sean del mismo o de diferente sexo (art.

509) Los dos integrantes sean mayores de edad

No estén unidos por vínculos de parentesco en línea recta en todos los grados, ni colateral hasta el segundo grado o por afinidad en línea recta

No tengan impedimento de ligamen ni esté registrada otra convivencia

Convivencia durante un período no inferior a 2 años

CLASES

NO REGISTRADA

REGISTRADA

AMBAS SUJETAS A UN RÉGIMEN DE PROTECCIÓN DE MÍNIMOS

UNIÓN CONVIVENCIAL REGISTRADAAlcances y límites a la libertad de

pactar

CONTENIDO DE LOS PACTOS (art. 514)

Contribución a las cargas del hogar

Atribución del hogar después de la ruptura

División de los bienes

LÍMITES A LA LIBERTAD DE PACTAR (arts. 519

a 522)

Deber de asistencia Contribución a los

gastos del hogar Responsabilidad por

las deudas frente a terceros

Protección de la vivienda familiar

PISO MÍNIMO DE PROTECCIÓN DURANTE LA CONVIVENCIA

DEBER DE ASISTENCIADeber de asistencia recíproco durante la convivencia (art.

519)

CONTRIBUCIÓN A LOS GASTOS DEL HOGARRemisión al art. 455, matrimonio (art. 520)

RESPONSABILIDAD POR LAS DEUDAS FRENTE A TERCEROS

Remisión al art. 461, solidaridad por la deuda (art. 521)

PROTECCIÓN DE LA VIVIENDA FAMILIARExigencia de asentimiento (art. 522)

PISO MÍNIMO DE PROTECCIÓNCese de la convivencia

COMPENSACIÓN ECONÓMICA (arts. 524/5)Cuando se constate un desequilibrio manifiesto que implique un empeoramiento de la situación

económica de uno de los convivientes

ATRIBUCIÓN DEL USO DE LA VIVIENDA FAMILIAR (art. 526)

Se tiene en cuenta: a) cuidado de los hijos menores, con capacidad restringida y/o discapacidad; b) extrema necesidad de

vivienda e imposibilidad de procurársela

DISTRIBUCIÓN DE LOS BIENES ADQUIRIDOS (art. 528)

Regla: permanecen en el patrimonio del titular, sin perjuicio de la aplicación de los principios generales (enriquecimiento sin

causa, interposición de personas)

DERECHO REAL DE HABITACIÓN (art. 527)Se otorga este derecho por un plazo no

mayor a 2 años

CESE DE LA CONVIVENCIA

Muerte o sentencia firme de ausencia con presunción de fallecimiento

Nueva unión convivencial o matrimonio

Matrimonio de los convivientes

Mutuo acuerdo

Decisión unilateral de uno de los convivientes notificada fehacientemente al otro

LA FILIACIÓN Y SUS FUENTES

FUNDAMENTOS

“… El Anteproyecto sigue de cerca diferentes principios constitucionales y de los tratados internacionales de

derechos humanos incorporados que impactan de manera directa en el derecho filial, tales como: 1)

el principio del interés superior del niño (artículo 3 de la Convención sobre los Derechos del Niño y artículo 3 de la ley 26.061); 2) el principio de igualdad de todos los hijos, matrimoniales como extramatrimoniales; 3) el derecho a

la identidad y, en consecuencia, a la inmediata inscripción (arts. 7 y 8 de la Convención sobre los

Derechos del Niño y artículo 11 de la ley 26.061); 4) la mayor facilidad y celeridad en la determinación legal de

la filiación; 5) el acceso e importancia de la prueba genética como modo de alcanzar la verdad biológica; 6)

la regla según la cual corresponde reparar el daño injusto al derecho a la identidad del hijo; 7) el derecho a

gozar de los beneficios del progreso científico y su aplicación y 8) el derecho a fundar una familia y a no ser

discriminado en el acceso a ella…”

MANIFESTACIÓN DE LOS PRINCIPIOS

PLURALIDADLa familia y las familias

AUTONOMÍAVoluntad procreacional

SOLIDARIDAD - RESPONSABILIDADResponsabilidad procreacional

SUS FUENTES

PROCREACIÓN NATURALSe siguen los lineamientos del régimen vigente,

ampliándose la legitimación y modificando algunos plazos de caducidad en las acciones

PROCREACIÓN ASISTIDALa determinación de la filiación responde a la

voluntad procreacional

ADOPCIÓNSe flexibiliza el proceso y se suma como clase la

adopción de integración

• La filiación puede tener lugar (a) por naturaleza, (b) mediante técnicas de

reproducción humana asistida, o (c) por adopción

• La filiación por naturaleza o por técnicas de reproducción humana asistida

matrimonial y extramatrimonial, así como la adoptiva plena, surten los mismos

efectos conforme a las disposiciones de este Código

• Ninguna persona puede tener más de dos vínculos filiales, cualquiera sea la

naturaleza de la filiación

LA ADOPCIÓN

FUNDAMENTOS“… El anteproyecto comienza por definir a la adopción; el

conceptoincorporado destaca que la institución tiene en miras,

primordialmente, el interés de los niños por sobre el de los adultos comprometidos. Al igual que en otros títulos, se

enuncian los principios sobre los cuales se elabora el régimen jurídico de la adopción, que sirven, además, de

pautas de interpretación para resolver los conflictos que se puedan suscitar.

Se mencionan: a) el interés superior del niño; b) el respeto por el derecho a la identidad; c) el agotamiento de la

permanencia del niño en la familia de origen o ampliada; d) la preservación de los vínculos fraternos y su separación

por razones fundadas; e) el derecho a conocer los orígenes y f) el derecho del niño y valorada su opinión de

conformidad su edad y grado de madurez, previéndose que cuando se trata de la adopción de niños de 10 años o más, éstos deben prestar el consentimiento a la adopción, por

aplicación y entrecruzamiento del eje rector en materia de derechos de

niños y adolescencia como lo es el interés superior del niño, la participación de los niños en la construcción de su identidad y el principio de autonomía progresiva…”

MANIFESTACIÓN DE LOS PRINCIPIOS

PLURALIDAD“La familia y las familias”

AUTONOMÍA Autonomía progresiva

Consentimiento a partir de los 10 años

SOLIDARIDAD – RESPONSABILIDADInterés superior del niño

Derecho de identidad

CLASES DE ADOPCIÓN

ADOPCIÓN PLENA

ADOPCIÓN SIMPLE

ADOPCIÓN DE INTEGRACIÓN

PROCESO DE ADOPCIÓN

Declaración judicial de la situación de adoptabilidad

Guarda con fines de adopción: prohibición expresa entrega directa

Juicio de adopción

PRINCIPIOS PROPIOS DEL INSTITUTO

Interés superior del niño Respeto por el derecho de identidad

Permanencia en la familia de origen o ampliada

Preservación vínculos fraternos Derecho de conocer los orígenes

Derecho a ser oído y que la opinión sea tenida en cuenta, siendo obligatorio su consentimiento a partir de los 10 años

LA RESPONSABILIDAD PARENTAL

FUNDAMENTOS“… La regla de la autonomía progresiva de niños, niñas y

adolescentesha permitido pasar de una noción de potestad o poder de los padres sobre los hijos a la de responsabilidad, cuyo ejercicio

requiere tener en consideración, con respecto al hijo “la evolución de sus facultades, dirección y orientación

apropiadas para que el niño ejerza losderechos reconocidos en la presente Convención” (artículo 5, Convención sobre los Derechos del Niño)… el lenguaje tiene un fuerte valor pedagógico y simbólico; por esta razón, se considera necesario reemplazar la expresión

“patria potestad” por la de “responsabilidad parental”, denominación que da cuenta de los cambios que se hanproducido en la relación entre padres e hijos. La palabra “potestad”, de origen latino, se conecta con el poder que evoca a la “potestas” del derecho romano centrado en la idea de dependencia absoluta del niño en una estructura

familiar jerárquica. Por el contrario, el vocablo “responsabilidad” implica el ejercicio de una función en cabeza de ambos progenitores que se manifiesta en un

conjunto de facultades y deberes destinados, primordialmente, a satisfacer el interés superior del niño o

adolescente…”

MANIFESTACIÓN DE LOS PRINCIPIOS

PLURALIDAD“La familia y las familias”

AUTONOMÍA Autonomía progresiva Plan de parentalidad

SOLIDARIDAD – RESPONSABILIDADArmonía entre RP y autonomía

progresiva

PRINCIPIOS PROPIOS DEL INSTITUTO

El interés superior del niño

La autonomía progresiva del hijo conforme a sus características psicofísicas, aptitudes

y desarrollo. A mayor autonomía, disminuye la representación de los

progenitores en el ejercicio de los derechos de los hijos

El derecho del niño a ser oído y a que su opinión sea tenida en cuenta según su

edad y grado de madurez

LA RP Y SU DINÁMICAPROGENITORES QUE CONVIVEN: - La titularidad y el ejercicio recae en ambos- Ejercicio compartido e indistinto: se presume que los actos realizados por uno de los progenitores cuenta con la conformidad del otro, con excepción de los supuestos que requieren el consentimiento expreso de ambos o cuando mediare expresa oposición

PROGENITORES QUE NO CONVIVEN:- Ejercicio compartido como regla: AV y en su defecto decisión judicial - Cuidado personal del hijo compartido o unipersonal- Plan de parentalidad

CUIDADO PERSONAL DELHIJO

CUIDADO PERSONAL COMPARTIDO

ALTERNADO

INDISTINTOREGLA PARA EL JUEZ

CUIDADO PERSONAL UNIPERSONAL

FLUÍDA COMUNICACIÓN

ARTÍCULO 655PLAN DE PARENTALIDAD RELATIVO AL CUIDADO DEL

HIJO

“a) lugar y tiempo en que el hijo permanece con cada progenitor; b) responsabilidades que cada uno asume; c) régimen de vacaciones, días festivos y otras fechas significativas para la familia; d) régimen de relación y

comunicación con el hijo cuando éste reside con el otro progenitor”

Aspectos a destacar• Puede ser objeto de revisión y/o modificación si el

interés del hijo lo exige• Principio de autonomía progresiva: derecho de participación del hijo en el proceso de elaboración,

modificación y/o revisión

“… La propuesta requiere una importantísima tarea de difusión y explicación. En caso de producirse la sanción y promulgación, será

importante el éxito del período de vacancia del Código, no sólo para su conocimiento, sino para

lograr que tenga fuerza de convicción en la población. Los redactores, las universidades en todos sus alcances, docentes, de investigación, de formación profesional, de extensión, etc. y

todos sus niveles, de grado y posgrado, los colegios profesionales, los órganos

parlamentarios, etc. deberán contribuir a que el Código se haga patrimonio cultural de toda la

sociedad…”

CIURO CALDANI, Miguel Ángel; Aportes metodológicos para la Reforma del Código Civil,

en La Ley Online