El derecho sostenible y El litigio sobre el cambio ... · El Principio 2 amplía la perspectiva...

El derecho sostenible y El litigio sobre el cambio climaacutetico impacto en los DESCA

Henry Jimeacutenez Guanipa

SUMARIO 1 Introduccioacuten 2 El derecho sostenible y los DESCA III El litigio climaacutetico y los DESCA 4 Conclusiones

1 INTRODUCCIOacuteN

La Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Humano de 1972 conocida tambieacuten como Declaracioacuten de Estocolmo continuacutea extendiendo el poder transformador de cada de uno de sus 26 principios Como punto de infexioacuten en la conciencia ambientalista marcoacute un antes y un despueacutes en el desarrollo del derecho ambiental internacional y fue el punto de partida para la construccioacuten de uno de los conceptos maacutes importantes que en este aacutembito se hayan creado el desarrollo sostenible A partir de su geacutenesis se construyoacute una conexioacuten aun maacutes potente con los derechos econoacutemicos so-ciales culturales y ambientales (DESCA) que no dejaraacuten de sorprendernos dado el potencial de cambio que su enlace tiene En el presente artiacuteculo el cual he divido en tres capiacutetulos tratareacute en primer lugar y de modo muy sucinto el desarrollo y la confuencia del derecho sostenible con los DESCA En el segundo capiacutetulo presentareacute dos decisiones recientes una de Austria y otra de Alemania como testimonio de lo que los jueces pueden lograr cuando interpretan el contenido de esa simbiosis Los instrumentos juriacutedi-cos nacionales e internacionales invocado por los jueces en sus decisiones sientan dos precedentes ineacuteditos que han conmovido a los paiacuteses mencio-

Abogado de la Universidad Santa Mariacutea y Especialista en Ciencias Penales y Criminoloacutegicas de la Universidad Catoacutelica Andreacutes Bello Magister Legum (LLM) por la Universidad de Heidelberg y Doctor en Derecho por la Universidad Ruhr-Bochum de Alemania Profesor e investigador invitado en Instituciones y Universidades latinoamericanas y europeas Investigador visitante del Instituto de Derecho de Minas y de la Energiacutea de la Universidad Ruhr-Bochum y del Instituto Max Planck de Derecho Puacuteblico Internacional y Derecho Puacuteblico Comparado de Heidelberg Profesor y coordinador del diplomado sobre Energiacutea y Cambio Climaacutetico de la Universidad para la Paz (UNO) 2015-2016 Consultor Senior en proyectos sobre Efciencia Energeacutetica fnanciado por el Banco Mundial Miembro de la frma de abogados WIRTH-RECHTSANWAumlLTE Mannheim Alemania

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nados En Austria la lucha contra las emisiones de CO2 y la defensa del derecho a la salud fue antepuesta al intereacutes de la direccioacuten del aeropuerto internacional de Viena de construir una tercera pista de aterrizaje que in-crementariacutea las emisiones de CO2 y pondriacutea en riesgo la salud de las perso-nas y la inutilizacioacuten de cientos de metros cuadrados de tierra feacutertil En el caso de Alemania veremos coacutemo un tribunal en la ciudad de Stuttgart fue capaz de decidir la prohibicioacuten de circulacioacuten de vehiacuteculos que funcionan con diesel por afectar el derecho a la salud de la poblacioacuten priorizaacutendolos sobre el derecho de propiedad y la libertad general de accioacuten de los propie-tarios y desafando el poder econoacutemico y poliacutetico de la industria maacutes po-tente del paiacutes Igualmente en este estudio el elemento energiacutea estaraacute muy presente habida cuenta de que se trata de un factor de mucha infuencia para la realizacioacuten de los DESCA y en particular por su fuerte presencia en el cambio climaacutetico Finalmente en el tercer capiacutetulo a modo de conclusiones expresareacute mis refexiones fnales

2 EL DERECHO SOSTENIBLE Y LOS DESCA

21 Geacutenesis se la Declaracioacuten de Estocolmo 1972 a la Declaracioacuten de Riacuteo 1992

La Declaracioacuten de Estocolmo surgida en el marco de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Humano en 1972 representa el primer evento internacional promovido por la ONU para abordar en un gran debate global los graves problemas ambientales que aceleradamente exponiacutean a mayores riesgos al hombre y su entorno producto del modelo de desarrollo1

La Conferencia comprometida en erigir una visioacuten social sobre los fun-damentos del desarrollo proclama que ldquolos dos aspectos del medio huma-no el natural y el artifcial son esenciales para el bienestar2 del hombre y para el goce de los derechos fundamentales incluso el derecho a la vida

1 Cfr Proclama de la Declaracioacuten de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Humano numerales del 1-6 httpwwwdipublicoorgconferenciasmediohumanoA-CONF48-14-REV1pdf

2 La connotacioacuten de bienestar a la que se refere La Conferencia es la misma que aparece en el Art 25 de la Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos de 1948 la cual sentildeala que 1 ldquoToda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure asiacute como a su familia la salud y el bienestar y en especial la alimentacioacuten el vestido la vivienda la asistencia meacutedica y los servicios sociales necesarios tiene asiacute mismo derecho a los segu-ros en caso de desempleo enfermedad invalidez viudez vejez y otros casos de peacuterdida de sus medios de subsistencia por circunstancias independientes de su voluntadrdquo

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El derecho sostenible y El litigio sobre el cambio climaacuteticohellip

misma3 Por lo tanto ldquola proteccioacuten y mejoramiento del medio humano es una cuestioacuten fundamental que afecta al bienestar de los pueblos y al desa-rrollo econoacutemico del mundo entero un deseo urgente de los pueblos de todo el mundo y un deber de todos los gobiernosrdquo4

Este propoacutesito es ratifcado en el Principio 15 de la referida Conferencia al afrmarse que el ldquohombre tiene el derecho fundamental a la libertad la igualdad y el disfrute de condiciones de vida adecuadas en un medio de calidad tal que le permita llevar una vida digna y gozar de bienestarldquo con lo cual se otorga importancia capital a todos aquellos elementos que permiten que las personas dispongan de condiciones de vida apropiadas entre las cuales es forzoso incluir los servicios baacutesicos como el agua la vivienda adecuada la salud la electricidad el saneamiento y otros Pero sobre todo se destaca la mencioacuten a la vida digna que signifca vivir con las necesidades baacutesicas cubiertas esto es bajo proteccioacuten de sus derechos humanos fundamentales6

El Principio 2 ampliacutea la perspectiva sugerida de un cambio de paradig-ma entre desarrollo explotacioacuten de recursos naturales y bienestar social sentildealando las bases de un arquetipo de progreso -posteriormente llamado desarrollo sostenible- fundado en el cuidado el resguardo y la salvaguarda de ldquolos recursos naturales de la Tierra (aire agua tierra fora y fauna)rdquo con el acento puesto en la preservacioacuten ldquoen benefcio de las generaciones presentes y futuras mediante una cuidadosa planifcacioacuten u ordenacioacuten seguacuten convengaldquo

El principio 13 expande la idea del desarrollo sostenible y propone que los estados para lograr una maacutes racional ordenacioacuten de los recursos y me-jorar asiacute las condiciones ambientales ldquodeberiacutean adoptar un enfoque inte-grado y coordinado de la planifcacioacuten de su desarrollo de modo que quede asegurada la compatibilidad del desarrollo con la necesidad de proteger y

3 Cfr capiacutetulo primero de la Declaracioacuten de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Humano No 1 httpwwwdipublicoorgconferenciasmediohumanoA-CONF48-14-REV1pdf

4 Ibidem numl 2 5 Ibidem principio 1 6 Sobre el signifcado del concepto de vida digna mucho se ha escrito sin embargo nos

permitimos citar en este caso el Informe del Secretario General de las Naciones Unidas titulado Una vida digna para todos acelerar el logro de los Objetivos de Desarrollo del Milenio y promover la agenda de las Naciones Unidas para el desarrollo despueacutes de 2015 que en su paacutegina 4 sentildeala ldquoNadie deberiacutea pasar hambre carecer de vivienda o de agua limpia y saneamiento padecer exclusioacuten social o econoacutemica ni vivir sin acceso a servicios baacutesicos de salud y educacioacuten Se trata de derechos humanos que constituyen los cimien-tos de una vida dignardquo

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mejorar el medio humano en benefcio de su poblacioacutenldquo con lo cual el gran propoacutesito de la Declaracioacuten de Estocolmo queda cubierto al desarrollar cri-terios y principios comunes para que los pueblos del mundo promuevan y alcancen la preservacioacuten y mejoramiento del medio humano

Como complemento y apelando al principio de soberaniacutea permanente sobre los recursos naturales de conformidad con la Carta de las Naciones Unidas y las sucesivas resoluciones que consagran ese postulado el princi-pio 21 pretende no obstante establecer en el marco del derecho internacio-nal la responsabilidad que se desprende de ese acto soberano en el aacutembito de su propia poliacutetica ambiental que deriva en una ldquoobligacioacuten de asegurar que las actividades que se lleven a cabo dentro de su jurisdiccioacuten o bajo su control no perjudiquen al medio de otros Estados o de zonas situadas fuera de toda jurisdiccioacuten nacionalldquo7

Ese principio sobre la responsabilidad internacional se refuerza en el principio 22 sobre la cooperacioacuten debida entre los Estados ldquopara continuar desarrollando el derecho internacional en lo que se refere a la responsabi-lidad y a la indemnizacioacuten a las viacutectimas de la contaminacioacuten y otros dantildeos ambientales que las actividades realizadas dentro de la jurisdiccioacuten o bajo el control de tales Estados causen en zonas situadas fuera de su jurisdic-cioacutenldquo La combinacioacuten de ambos hecha las bases para el litigio derivado del incumplimiento por accioacuten u omisioacuten de los Estados en desmedro del medio ambiente y de los derechos DESCA

Abundando sobre la evolucioacuten del concepto de desarrollo sostenible es importante mencionar que como punto previo al establecimiento por parte de la Asamblea de las Naciones Unidas en 1983 de la Comisioacuten Mundial sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo (CMMAD) para que elaborara un in-forme sobre el medio ambiente y la problemaacutetica mundial hasta el antildeo 2000 y maacutes adelante8 la Carta Mundial de la Naturaleza aprobada por la ONU en 19829 habiacutea planteado una idea sobre el desarrollo sostenible que especial-mente destaca la importancia de que el hombre adquiera los conocimientos necesarios para utilizar los recursos naturales en forma tal que se preserven las especies y los ecosistemas en benefcio de las generaciones presentes y futuras Esta idea que invita a la construccioacuten de un concepto maacutes acabado y amplio sobre el desarrollo sostenible cuyo eje gira en torno a la preserva-cioacuten de los recursos para las generaciones presentes y futuras fue el objeto

7 Cfr Declaracioacuten de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Humano Princi-pio 21

8 Cfr Informe de la comisioacuten mundial sobre el medio ambiente y el desarrollo Nota del Secretario General No 1 p 1 httpwwwunorgescomundocssymbol=A42427

9 Cfr Carta Mundial de la Naturaleza de 1982 Naciones Unidas Resolucioacuten aprobada por la Asamblea General httpwwwmbiguaorgaruploadsFileCartaMundialNaturalezapdf

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de estudio del Informe cientiacutefco preparado por la CMMAD en 1987 tambieacuten llamado Nuestro Futuro Comuacuten o Informe Brundtland en reconocimiento al primer ministro de Noruega que tuvo la responsabilidad de su elaboracioacuten10

La CMMAD al abordar la tarea encomendada afrma que la humanidad puede construir un futuro que sea maacutes proacutespero maacutes justo y maacutes seguro en la medida en que el crecimiento econoacutemico se apoye en poliacuteticas que sostengan y ampliacuteen la base de recursos del medio ambiente La CMMAD presenta una advertencia basada en argumentos indiscutibles en el senti-do de que ha llegado el momento de tomar las decisiones necesarias para asegurar los recursos que permitan sostener a la presente y a las futuras ge-neraciones La comisioacuten agrega que no ofrece un plan detallado de accioacuten sino un camino que puede ampliar las esferas de cooperacioacuten de los pueblos de la Tierra que lo sigan11

En el punto 3 del informe titulado el desarrollo duradero se substancia defnitivamente el concepto de desarrollo sostenible afrmando que estaacute en manos de la humanidad hacer que el desarrollo sea sostenible duradero es decir que satisfaga las necesidades del presente sin comprometer la ca-pacidad de las futuras generaciones para satisfacer las propias con lo cual se siembra la idea que posteriormente fue plasmada en el artiacuteculo 11 sobre Declaracioacuten sobre las Responsabilidades de las Generaciones Actuales para con las Generaciones Futuras respecto a la no discriminacioacuten en el enten-dido que ldquolas generaciones actuales deben abstenerse de realizar actividades y de tomar medidas que puedan ocasionar o perpetuar cualquier forma de discriminacioacuten para las generaciones futurasldquo12

Ante los desafiacuteos que encara la trascendencia del concepto de desarro-llo sostenible la Comisioacuten deja claro en la exposicioacuten ldquoRecapitulacioacuten de la Comisioacuten Mundial sobre el Medio Ambiente y el Desarrolloldquo en el punto 43 la necesidad de que se evaluacuteen los riesgos de dantildeo irreversible para los sistemas naturales y las amenazas a la supervivencia seguridad y bienestar de la comunidad mundial En el punto 45 la Comisioacuten hace un llamado a resolver los vaciacuteos legales tanto en el aacutembito nacional como internacional para proteger a las generaciones presentes y futuras en cuanto a la dispo-sicioacuten de un medio ambiente adecuado para la salud y el bienestar con lo cual se consolida la nueva perspectiva del desarrollo en una dimensioacuten que

10 Veacutease anexo 2 la Comisioacuten y su Labor Informe de la Comisioacuten Mundial sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo Nota del Secretario General cit p 385

11 Cfr Recapitulacioacuten de la Comisioacuten Mundial sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo nuacutem 3 y 4 p 16

12 Cfr Declaracioacuten sobre las Responsabilidades de las Generaciones Actuales para con las Generaciones Futuras 12 de noviembre de 1997 art 11 httpportalunescoorges evphp-URL_ID=13178ampURL_DO=DO_TOPICampURL_SECTION=201html

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abarca en primer lugar a la proteccioacuten de la naturaleza y en segundo lugar al hombre y sus derechos humanos fundamentales para el aseguramiento del bienestar y una vida digna13

El alcance del concepto sobre desarrollo sostenible que aporta el Informe de la CMMAD cuyo fundamento proviene de la Declaracioacuten de Estocolmo de 1972 y de la propia Carta Mundial de la Tierra de 1982 es complementado 20 antildeos despueacutes en la Cumbre de la Tierra en la que surgioacute la ldquoDeclaracioacuten de Riacuteo de Janeiro sobre Medio Ambiente y Desarrollordquo en 1992 Esta Declaracioacuten formuloacute 27 principios baacutesicos con el objetivo de establecer una alianza mun-dial nueva y equitativa mediante la creacioacuten de nuevos niveles de coopera-cioacuten entre los Estados los sectores claves de las sociedades y las personas14

Es importante sentildealar que esta Declaracioacuten coloca su acento principal en el ser humano como el centro de las preocupaciones relacionadas con el desarrollo sostenible y con el derecho a una vida saludable y productiva en armoniacutea con la naturaleza15

Se incorpora en la Declaracioacuten el derecho humano al desarrollo16 con el propoacutesito de que se ejerza de manera que responda equitativamente a las necesidades de desarrollo y ambientales de las generaciones presentes y futuras17 Se plantea ademaacutes la conexioacuten del desarrollo sostenible con la mejora de la calidad de vida de las personas18 y el deber de los estados y de todas las personas en la tarea de cooperar en la erradicacioacuten de la pobreza como requisito indispensable de aquel como un elemento esencial que con-tribuya a reducir las disparidades en los niveles de vida y responder mejor a las necesidades de la mayoriacutea de los pueblos del mundo19

Finalmente la Declaracioacuten en el Principio 25 hace una afrmacioacuten con-tundente que fortalece auacuten maacutes la proteccioacuten del medio ambiente indiso-lublemente unido a la proteccioacuten de los derechos humanos al expresar que ldquola paz el desarrollo y la proteccioacuten del medio ambiente son interdepen-dientes e inseparablesrdquo

13 Ibidem pp 35 y 36 14 Cfr Declaracioacuten de Rio sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo de 1992 (Introduccioacuten)

httpwwwunorgspanishesasustdevagenda21riodeclarationhtm 15 Ibidem Principio 1 16 Veacutease en detalles El Derecho Humano al Desarrollo en la Declaracioacuten sobre el Derecho al

Desarrollo adoptada por la Asamblea General en su Resolucioacuten 41128 de 4 de diciembre de 1986 disponible en httpwwwohchrorgSPProfessionalInterestPagesRightToDeve-lopmentaspx

17 Ibidem Principio 3 18 IIbidem Principio 8 19 Ibidem Principio 5

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22 Formulacioacuten de principios Carta de la Tierra Naturaleza y derechos humanos 2000

La Carta de la Tierra es una declaracioacuten que vigoriza un conjunto de prin-cipios que desde la Cumbre de Estocolmo de 1972 veniacutean perflaacutendose para la construccioacuten de una sociedad global justa sostenible y paciacutefca en el siglo XXI La Carta se propone impregnar a todos los pueblos del mundo sobre el ideal de la interdependencia global y la responsabilidad compartida para el bienestar de la familia humana En su preaacutembulo deja muy claro ese propoacutesito al plantear la necesidad de estar unidos para crear una sociedad sostenible instituida en el respeto hacia la naturaleza los derechos huma-nos universales la justicia econoacutemica y una cultura de paz con la mirada puesta en las generaciones futuras20

La iniciativa para la elaboracioacuten de la Carta de la Tierra se remonta al Informe de la CMMAD en 1987 en el cual se hizo un llamado para su elabo-racioacuten propoacutesito que recibioacute un decidido impulso en la Cumbre de Riacuteo en 1992 por parte de la Cumbre de la Tierra y de la Cruz Verde Internacional A partir de 1997 la Comisioacuten de la Carta de la Tierra promovioacute un intenso proceso mundial de consultas cuya versioacuten fnal fue presentada el 29 de junio del antildeo 2000 en el Palacio de la Paz en La Haya donde fue asumida por las Naciones Unidas21

En reconocimiento a la interrelacioacuten existente entre los problemas am-bientales econoacutemicos sociales y culturales de la humanidad la Carta de la Tierra presenta un marco eacutetico inclusivo e integral mediante un conjunto de principios interdependientes para promover una forma de vida sosteni-ble que deberaacute guiar y valorar la conducta de las personas organizaciones empresas gobiernos e instituciones transnacionales22

Los tiacutetulos de las cuatro secciones en que se dividen los principios sentildealan el alcance de esta visioacuten I Respeto y Cuidado de la Comunidad de Vida II Integridad Ecoloacutegica III Justicia Social y Econoacutemica y IV Demo-cracia No Violencia y Paz23 El numeral 5a y el 7 del principio II sobre la integridad ecoloacutegica hacen una especial referencia por un lado a la necesi-

20 Veacutease Preaacutembulo de la Carta de la Tierra disponible en httpwwwearthcharterchina orgesptexthtml

21 Veacutease en detalles Carta de la Tierra Meacutexico Secretariacutea de Medio Ambiente y Recursos Naturales agosto de 2007 pp 5-7 Consultar tambieacuten Historia de la Iniciativa de la Carta de la Tierra disponible en httpearthcharterorgwp-contentuploads201601breve-historia-sobre-la-iniciativa-de-la-carta-de-la-tierrapdf

22 Cfr Carta de la Tierra Preaacutembulo disponible en httpcartadelatierraorginventima-gesuploadsText20in20Spanishpdf

23 Idem

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dad de ldquoadoptar a todo nivel planes de desarrollo sostenible y regulaciones que permitan incluir la conservacioacuten y la rehabilitacioacuten ambientales como parte integral de todas las iniciativas de desarrollo y por el otro al deber de adoptar patrones de produccioacuten consumo y reproduccioacuten que salvaguar-den las capacidades regenerativas de la Tierra los derechos humanos y el bienestar comunitario24 Esto es asiacute debido al consenso existente en cuanto a que el modelo de produccioacuten actual estaacute destruyendo el medio ambien-te y en particular debido a los procesos y modos tradicionales de genera-cioacuten y consumo de energiacutea En ese sentido el mencionado numeral 7 ofrece un cataacutelogo de acciones para alcanzar el equilibrio en la proteccioacuten del me-dio ambiente en particular la letra b) que sugiere ldquoactuar con moderacioacuten y efciencia en la utilizacioacuten de la energiacutea y tratar de depender cada vez maacutes de los recursos de energiacutea renovables tales como la solar la eoacutelicaldquo y la letra f que exige ldquoadoptar formas de vida que pongan eacutenfasis en la calidad de vida y en la sufciencia material en un mundo fnitoldquo

23 Consolidacioacuten del concepto Cumbre sobre el Desarrollo Sostenible y Riacuteo+20

Por disposicioacuten de las Naciones Unidas 30 antildeos despueacutes de la Cumbre de Estocolmo de 1972 Johannesburgo en Sudaacutefrica se convirtioacute en el lugar que congregoacute a miles de participantes Jefes de Estado y de Gobierno de-legados nacionales y dirigentes de organizaciones gubernamentales y no gubernamentales empresas y otros grupos con el propoacutesito reafrmar el compromiso en pro del desarrollo sostenible

La magna cita dio como resultado la Declaracioacuten sobre el Desarrollo Sostenible en 2002 y al plan de accioacuten en la que se pone de relieve la con-cepcioacuten del desarrollo sostenible en su triple dimensioacuten ambiental social y econoacutemica y centra su atencioacuten en la universalidad de la dignidad hu-mana y en la necesidad de ldquoaumentar raacutepidamente el acceso a los servicios baacutesicos como el suministro de agua potable el saneamiento una vivienda adecuada la atencioacuten de la salud la seguridad alimentaria la proteccioacuten de la biodiversidadrdquo y por primera vez de manera expresa la energiacutea todo con el frme propoacutesito de erradicar el subdesarrollo y la pobreza 25

Es importante destacar a los efectos de nuestro estudio la especial con-sideracioacuten que ha tenido en el Plan de Aplicacioacuten de las Decisiones de la Cum-bre Mundial sobre el Desarrollo Sostenible los servicios puacuteblicos y otros dere-

24 Idem 25 Cfr Cumbre Mundial sobre el Desarrollo Sostenible Septiembre 2002 disponible en

httpwwwunorgspanishesasustdevWSSDsp_PDhtm

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chos como la salud el desarrollo la vivienda y en particular la energiacutea y los servicios energeacuteticos sin los cuales praacutecticamente es imposible la realizacioacuten de los anteriores derechos humanos En este sentido se fortalecioacute el com-promiso por la paz la seguridad la estabilidad y el respeto de los derechos humanos y las libertades fundamentales incluido el derecho al desarrollo

Es asiacute como en el punto II sobre la erradicacioacuten de la pobreza No 8 (literal a) se hace alusioacuten a la adopcioacuten de medidas para mejorar el acceso a servicios fables y asequibles de energiacutea para el desarrollo sostenible como medio para alcanzar los objetivos de desarrollo del milenio teniendo en cuenta en particular el acceso a la energiacutea la electrifcacioacuten rural y los sistemas descentralizados de energiacutea la intensifcacioacuten del uso de energiacuteas renovables de combustibles liacutequidos y gaseosos menos contaminantes y el incremento de la efciencia energeacutetica26 Adicionalmente se pone el eacutenfasis (literal e) en el disentildeo de poliacuteticas y marcos normativos para mejorar el ac-ceso a servicios energeacuteticos fables que favorezcan el desarrollo sostenible y la erradicacioacuten de la pobreza en las zonas rurales periurbanas y urbanas

El esfuerzo por establecer una defnicioacuten consensuada sobre el de-sarrollo sostenible es particularmente reconocido y ratifcado en la Con-ferencia de las Naciones Unidades sobre el Desarrollo Sostenible realizada en 2012 en Brasil tambieacuten conocida como Riacuteo+20 y que concluyoacute con la Declaracioacuten del ldquoFuturo que Queremosrdquo27

Esta Declaracioacuten sentildeala la erradicacioacuten de la pobreza como el mayor problema que afronta el mundo en la actualidad y una condicioacuten indispen-sable del desarrollo sostenible Sin embargo lo maacutes importante en este pun-to es el reconocimiento expreso del uso sostenible de la energiacutea dentro del Marco para la accioacuten y el seguimiento como parte de las Esferas temaacuteticas y cuestiones intersectoriales En efecto se incluye por primera en este tipo de Cumbres un capiacutetulo sobre la energiacutea en el cual se reconoce ldquoel papel fundamental de la energiacutea en el proceso de desarrollo dado que el acceso a servicios energeacuteticos modernos y sostenibles contribuye a erradicar la po-breza salva vidas mejora la salud y ayuda a satisfacer las necesidades hu-manas baacutesicasrdquo Asiacute mismo se insiste en que ldquoes necesario tratar de resolver el problema del acceso a servicios energeacuteticos modernos y sostenibles para todos en particular para los pobres que no pueden costearlos ni siquiera en los casos en que estaacuten disponiblesldquo

26 Plan de Aplicacioacuten de las Decisiones de la Cumbre Mundial sobre el Desarrollo Sostenible Johannesburgo Aacutefrica 26 de agosto al 04 de septiembre de 2002 p 4 disponible en httpwww2medioambientegovardocumentosciplycsJOHANNESBURGPDF

27 Naciones Unidas Riacuteo de Janeiro (Brasil) Documento fnal de la Conferencia El futuro que queremos junio de 2012 p 26 disponible en httpwwwuncsd2012orgcontent documents778futurewewant_spanishpdf

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La importancia del acceso a la energiacutea y a los servicios asociados a ella alcanzoacute su maacutes alto nivel de intereacutes cuando la Asamblea General de la ONU declaroacute en 2010 el 2012 como el ldquoAntildeo Internacional de la Energiacutea Sosteni-ble para todosrdquo con el propoacutesito de reconocer que el acceso a unos servicios energeacuteticos modernos por parte de los paiacuteses en desarrollo es esencial para alcanzar los Objetivos de Milenio erradicar la pobreza y alcanzar un de-sarrollo sostenible

Naciones Unidas plantea la necesidad de tomar conciencia sobre la im-portancia de incrementar el acceso sostenible a la energiacutea la efciencia energeacutetica y la energiacutea renovable en el aacutembito local nacional regional e internacional Puntualiza que los servicios energeacuteticos tienen un profundo efecto en la productividad la salud la educacioacuten el cambio climaacutetico la seguridad alimentaria e hiacutedrica y los servicios de comunicacioacuten por lo que la falta de acceso a la energiacutea no contaminante asequible y fable obstacu-liza el desarrollo social y econoacutemico y constituye un obstaacuteculo importante para el logro de los Objetivos de Desarrollo del Milenio28

24 Compromisos Objetivos del Desarrollo Sostenible y el Acuerdo de Pariacutes 2015

La no inclusioacuten del acceso a la energiacutea como uno de los Objetivos del Mile-nio fue muy criticado debido a la importancia que ya habiacutea alcanzado para el 200029 lo que sin duda hubiera tenido un impacto muy positivo en las poliacuteticas energeacuteticas de los Estados para brindar mayor acceso a la energiacutea a la poblacioacuten pobre a precios acordes a su situacioacuten socio-econoacutemica to-mando en cuenta que constituye un prerrequisito sin el cual no es posible alcanzar aquellos

Esta meta no obstante se ha alcanzado el 25 de septiembre de 2015 en la Cumbre de Nueva York en la que los Estados se comprometieron a cumplir la hoja de ruta para el desarrollo sostenible despueacutes de 2015 En efecto de los 17 Objetivos de Desarrollo Sostenible (ODS) de la Agenda 2030 resaltan muy particularmente los siguientes

1 Objetivo 7 sobre la energiacutea asequible y no contaminante que sin lugar a dudas es el puerto al cual debe y tiene que dirigirse la so-

28 Cfr 2012 Ano Internacional de la Energiacutea Sostenible para Todos disponible en http wwwunorgeseventssustainableenergyforallindexshtml

29 Los Objetivos del Milenio fueron aprobados Cumbre Milenio 2000 Declaracioacuten del Milenio de las Naciones Unidas 6 a 8 de septiembre de 2000 disponible en httpwwwunorg eseventspasteventsmillennium_summit

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ciedad actual Estaacute sobradamente demostrado que los combustibles foacutesiles como el carboacuten el petroacuteleo o el gas han sido las principales fuentes de produccioacuten de energiacutea primaria y secundaria (electrici-dad) pero a la vez su utilizacioacuten y quema por sus altos niveles de carbono producen grandes cantidades de gases de efecto inverna-dero que contribuyen al cambio climaacutetico y tienen efectos perju-diciales para el bienestar de la poblacioacuten y el medio ambiente30

2 Objetivo 9 industria innovacioacuten e infraestructura se centra en promover Infraestructuras resilientes industrializacioacuten inclusiva y sostenible que fomenten la innovacioacuten b Objetivo 11 ciudades y comunidades sostenibles Busca com-

promisos en funcioacuten de un desarrollo y crecimiento que apro-veche mejor los recursos disponibles reduciendo la contamina-cioacuten

c Objetivo 12 produccioacuten y consumo responsable Se focaliza en el manejo efciente de los recursos para que los planes de desarrollo reduzcan los costos econoacutemicos ambientales y sociales

d Objetivo 13 Adoptar medidas urgentes para combatir el cambio climaacutetico y sus efectos Propugna la reduccioacuten de las emisiones de gases de efecto invernadero causadas por las actividades humanas para lo cual es necesario poner en praacutectica poliacuteticas que permitan a los paiacuteses tener una actividad econoacutemica maacutes sostenible y maacutes respetuosa con el medio ambiente

e Objetivo 17 alianzas para lograr los objetivos Promover alian-zas entre los gobiernos el sector privado y la sociedad civil sobre la base de principios y valores una visioacuten compartida y objetivos comunes que otorgan prioridad a las personas y al planeta y son necesarias a nivel mundial regional nacional y local Los ODS ofcialmente entraron en vigor el 1 de enero de 2016 y con su aplicacioacuten universal en los proacuteximos 15 antildeos se pretende poner fn a la pobreza en todas sus formas reducir la desigualdad y luchar contra el cambio climaacutetico31

De este modo ha sido por la viacutea de la evolucioacuten del concepto de de-sarrollo sostenible que las naciones del mundo guiadas por la ONU han comprendido que la inclusioacuten de la energiacutea como uno de los objetivos del

30 Cfr ONU Energiacutea Asequible y No Contaminante Por queacute es Importante 2016 p 2 httpwwwunorgsustainabledevelopmenteswp-contentuploadssites32016107_ Spanish_Why_it_Matterspdf

31 Cfr ONU La agenda de desarrollo sostenible disponible en httpwwwunorgsustaina-bledevelopmentesla-agenda-de-desarrollo-sostenible

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desarrollo sostenible permite despejar el camino para que la lucha contra el cambio climaacutetico en una agenda comuacuten entre las naciones invocando la triple dimensioacuten del desarrollo sostenible ambiental social y econoacutemica sea una realidad

Por su parte el Acuerdo de Pariacutes en un escenario en el cual el concepto de desarrollo sostenible se ha consolidado reconoce que el cambio climaacutetico es un problema de toda la humanidad que exige acciones y compromisos de las partes teniendo en cuenta las obligaciones relativas al respeto de los ldquoderechos humanos el derecho a la salud los derechos de los pueblos indiacutegenas las comunidades locales los migrantes los nintildeos las personas con discapacidad y las personas en situaciones vulnerables y el derecho al desarrolloldquo32

Al mismo tiempo y aunque no se expresa de manera directa en el Acuerdo de Pariacutes son los nuevos patrones de generacioacuten de energiacutea soste-nible una de las principales acciones que hay que emprender no solo para enfrentar la creciente demanda de energiacutea sino ademaacutes para garantizar el acceso a quienes se encuentran fuera del sistema energeacutetico o para aquellos que se enfrentan a los efectos nocivos de la produccioacuten contaminante de energiacutea con altas emisiones de CO2 y desde luego para lograr que la plena realizacioacuten de los derechos humanos los cuales sin la disposicioacuten de energiacutea sobre todo sostenible seriacutea imposible

De este modo la lucha contra el cambio climaacutetico la promocioacuten del de-sarrollo sostenible y con ello el respeto a los derechos humanos ha entrado en una fase de compromisos vinculantes para los Estados que auguran una agenda muy dinaacutemica en la medida en que el empoderamiento de la sociedad se fortalezca Por esta viacutea es posible prever que se incrementen los confictos ambientales y el litigio climaacutetico lo cual es un hecho que en este trabajo estaremos abordando

3 EL LITIGIO CLIMAacuteTICO Y LOS DESCA

31 Introduccioacuten

El desarrollo normativo nacional para abordar efcazmente tanto las causas subyacentes como los efectos del cambio climaacutetico no evolucionan al ritmo deseado Del mismo modo las poliacuteticas de mitigacioacuten y adaptacioacuten al cambio climaacutetico marchan lentamente y a menudo establecen objetivos fundados

Cfr Preaacutembulo del Acuerdo de Pariacutes disponible en httpunfcccintresourcedocs2015 cop21spal09spdf

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maacutes en su viabilidad poliacutetica que en la comprensioacuten cientiacutefca de lo que debe-riacutea hacerse para alcanzar la meta de estabilizar el clima a un nivel aceptable

En el aacutembito internacional por el contrario el progreso es mucho maacutes notorio En el marco del Acuerdo de Pariacutes las contribuciones determinadas a nivel nacional representan puacuteblicamente las poliacuteticas climaacuteticas de cada paiacutes y sus acciones para reducir las emisiones y adaptarse al cambio climaacute-tico en numerosos sectores como por ejemplo la descarbonizacioacuten de la energiacutea apostando por la energiacutea renovable mejoras en la efciencia energeacute-tica una mejor gestioacuten de la tierra la planifcacioacuten urbana y el transporte33

En consonancia con ese progreso el Acuerdo de Pariacutes constituye el instru-mento maacutes potente que refuerza la respuesta mundial a la amenaza del cambio climaacutetico en el contexto del desarrollo sostenible En este sentido el Acuerdo de Pariacutes proporciona un predicado legal crucial para empujar a los gobiernos a implementar leyes orientadas a combatir el cambio climaacute-tico De hecho hasta el momento de la ratifcacioacuten del Acuerdo de Pariacutes ninguacuten instrumento internacional trataba tan profundamente el problema de coordinacioacuten de la accioacuten internacional sobre las emisiones de GEI

En defnitiva ese acervo normativo sobre el cambio climaacutetico comple-mentado por normas constitucionales generales de proteccioacuten del ambiente y los DESCA asiacute como los diferentes acuerdos convenciones y jurisprudencia de cortes y tribunales nacionales e internacionales estaacute siendo utilizado por ciu-dadanos y organizaciones no gubernamentales para demandar a sus gobiernos por los incumplimientos y las consecuencias no solo ambientales sino contra la violacioacuten de derechos econoacutemicos sociales culturales y ambientales34

La uacuteltima deacutecada ha sido crucial en la construccioacuten de ese acervo nor-mativo que como un Ius Comune sobre el cambio climaacutetico se levanta en especifcidad e importancia creando y reconociendo nuevos derechos y deberes que animan a la profundizacioacuten del litigio climaacutetico

Las demandas y reclamaciones jurisdiccionales y administrativas plan-tean diversos temas que afectan los derechos fundamentales de los indi-

33 Cfr Entra en funcionamiento el registro de contribuciones NDC con el Acuerdo de Pariacutes se concretizan los planes de accioacuten climaacutetica previstos por las naciones Anuncio 06 mayo de 2016 disponible en httpnewsroomunfcccintes

34 El marco normativo para sustentar demandas sobre violaciones a los derechos humanos en el aacutembito del cambio climaacutetico encuentra su mejor argumentacioacuten en el derecho al medio ambiente sano el cual es reconocido en una serie de instrumentos tales como el Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales (arts 11 y 12) la Con-vencioacuten sobre la Eliminacioacuten de todas las formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (art 14) la Declaracioacuten Universal de Derechos de los Pueblos Indiacutegenas (art 29) asiacute como otras referencias importantes en materia de derechos humanos y la jurisprudencia de la Corte IDH entre otros tribunales

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viduos y la igualdad intergeneracional35 asiacute como el equilibrio de poderes entre las ramas judiciales legislativas y ejecutivas creaacutendose tensiones que el poder judicial deberaacute afrontar de modo transitorio hasta que la conciencia colectiva y el compromiso de gobernar una sociedad sostenible sea una rea-lidad Mientras esto ocurre es bastante probable que el litigio climaacutetico con-tinuaraacute su curva de crecimiento De hecho la mayoriacutea de los litigios sobre el cambio climaacutetico se han llevado a cabo en los tribunales de los paiacuteses de-sarrollados del hemisferio norte y en Australia y Nueva Zelanda Los litigan-tes y los tribunales en el Sur Global apenas estaacuten comenzando a hacer uso de las crecientes teoriacuteas de litigios sobre el cambio climaacutetico Esta realidad podriacuteamos tomarla como un indicador de que existe mayor intereacutes en luchar contra el cambio climaacutetico en sociedades donde las instancias judiciales son maacutes garantistas o donde el intereacutes en la lucha contra el cambio climaacutetico ha ido aumentando debido a los altos niveles de industrializacioacuten y de conta-minacioacuten por efecto de las altas emisiones de gases de efecto invernadero

32 Confictos ambientales v litigios climaacuteticos

El Atlas de Justicia Ambiental36 un proyecto desarrollado por la Universidad Autoacutenoma de Barcelona da cuenta en la actualidad un total de 2100 con-fictos socioambientales en todo el mundo Los casos que aparecen descritos en el Atlas y que se muestran infra en la graacutefca No 1 han aumentado signifcativamente en Asia concretamente en India China Bangladesh Pa-kistaacuten e Indonesia pero ademaacutes en Aacutefrica focalizados la gran mayoriacutea en Egipto Etiopiacutea y Repuacuteblica Democraacutetica del Congo37

35 La equidad intergeneracional es la responsabilidad de cada generacioacuten de dejar a las nuevas generaciones una herencia de riquezas que no sea menos que lo que ellas mismas heredaron La generacioacuten actual tiene la responsabilidad de administrar el cuidado de los recursos naturales para las nuevas generaciones Tanto los primeros tratados en el tema como los tratados maacutes recientes se referen a este principio Cfr Brown Weiss E ldquoOur rights and obligations to future generations for the environmentrdquo en American Journal of International Law 841 198 (1990) o Convencioacuten Internacional para la Conservacioacuten de la Ballena (CICAA) 2 de diciembre de 1946 UNTS 161 72 preaacutembulo Convenio Africano sobre la Conservacioacuten de la Naturaleza y los Recursos Naturales supra nota 12 preaacutembulo

36 El Atlas Global de Justicia Ambiental es uno de los resultados maacutes relevantes del proyec-to europeo EJOLT (Environmental Justice Organizations Liabilities and Trade) Ha sido elaborado a traveacutes de un proceso colaborativo entre activistas y acadeacutemicos y aporta evidencia sobre los desequilibrios estructurales de poder en la economiacutea global El atlas interactivo estaacute disponible en httpejatlasorg

37 Para maacutes detalles veacutease Los confictos ambientales superan los 2000 casos en todo el mundo consulta 8 ago 2017 disponible en httpwwwagenciasincesNoticiasLos-confictos-ambientales-superan-los-2000-casos-en-todo-el-mundo

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Graacutefica No1 Atlas de conflictos ambientales

El Atlas muestra que el incremento de los confictos ecoloacutegicos se en-cuentra vinculados a la demanda de combustibles foacutesiles para alimentar el engranaje del crecimiento econoacutemico mundial Se busca oro cobre hierro coltaacuten carboacuten u otros minerales en lugares del planeta donde antes no se habiacutean extraiacutedo En la medida en que se van topando los liacutemites biofiacute-sicos del planeta ya sean geoloacutegicos o ecoloacutegicos los litigios se vuelven maacutes intensos en las zonas con recursos aprovechables afrma el floacutesofo y ensayista Jordi Pigem38 Del mismo modo el catedraacutetico de la UAB Joan Martiacutenez Alier director del proyecto EJOLT afrma que ldquolas comunidades que reciben el mayor impacto de esos confictos son pobres a menudo indiacutegenas y no tienen el poder poliacutetico para poder acceder a la justicia ambientalldquo El estudio revela que las injusticias medioambientales involu-cran a una gran variedad de actores incluyendo los estados y las empresas de los paiacuteses de la OCDE con participacioacuten creciente de los paiacuteses BRICS y otrosrdquo39

38 Cfr Antonio Cerrillo Los diez confictos ambientales maacutes importantes del planeta en La Vanguardia Barcelona consulta 7 jun 2016 disponible en httpwwwlavanguardia comnatural20160603402253210855confictos-ambientales-litigios-ambientales-atlas-global-de-justicia-ambientalhtml

39 Cfr Universidad Autoacutenoma de Barcelona httpwwwuabcatwebnoticiasdeta-lle-de-una-noticiapresentado-el-atlas-global-de-justicia-ambiental-1099409749848 htmlnoticiaid=1345668485737

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Aun cuando Asia concentra la mayor cantidad de confictos ambienta-les Surameacuterica estaacute desbordada de norte a sur siendo la mineriacutea la extrac-cioacuten y operacioacuten de combustibles foacutesiles y el manejo del agua para centrales hidroeleacutectricas las principales actividades El panorama es desolador y las heridas causadas al planeta y las violaciones de los derechos humanos en-cuentran en el litigio la posibilidad de enfrentar los confictos ambientales aunque su resultado dependeraacute a la frmeza que puedan demostrar los jue-ces y el poder judicial en general

Un estudio sobre el estatus de los litigios sobre cambio climaacutetico publi-cado por el Programa del Medio Ambiente de las Naciones Unidas en mayo de 201740 revela que al menos en 25 paiacuteses se han presentado maacutes de 800 casos de los cuales 654 corresponden a los Estados Unidos y maacutes de 230 al resto de los paiacuteses incluidos en la evaluacioacuten

En la graacutefca No 2 se observa que Australia con 80 casos es el paiacutes que ha recibido el mayor nuacutemero de demandas despueacutes de EEUU seguido del Reino Unido con 49 Nueva Zelanda 16 Canadaacute y Espantildea con 13 Alemania con 3 e India 2 El resto de los 12 paiacuteses solo llevan un caso El informe revela tambieacuten que por ante el Tribunal Europeo de la UE cursan 40 casos mientras que por ante la Corte Internacional de Justicia solo uno al igual que por ante la CIDH41

GRAacuteFICA 2 Litigios por paiacuteses

40 Cfr The Status of Climate Change Litigation a Global Review United Nations Environment Programme may 2017 pp 10-25

41 Sabin Center for Climate Change Law Non-US Climate Change Litigation Non-US Ju-risdiction consulta 3 mar 2017 disponible en httpspermacc8CKE-KMQU

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La data anteriormente citada demuestra como lo afrma Susana Borras Pentinat que ldquolos pleitos climaacuteticos estaacuten cambiando la perspectiva de coacutemo hacer frente a las responsabilidades climaacuteticas ya sea desde el punto de vis-ta juriacutedico en el refuerzo del cumplimiento de los compromisos juriacutedicos como tambieacuten en la determinacioacuten de responsabilidades del calentamiento global El objetivo fnal es la efectividad de la denominada ldquojusticia climaacuteti-cardquo en respuesta a la inactividad gubernamental42 Los casos que seguida-mente vamos a comentar apuntan justo en esa direccioacuten

33 Casos

331 Derecho al medio ambiente sano y el derecho a la salud v derecho a la ampliacioacuten del aeropuerto de Viena

Los planes para construir una tercera pista en el aeropuerto internacional de Viena fue anulada por El Tribunal Administrativo Federal de Austria (TAF) (Bundesverwaltungsgericht) en febrero de 2017 debido a que auto-rizar la nueva pista hariacutea maacutes dantildeo que bien al intereacutes puacuteblico principal-mente porque seriacutea contrario a las obligaciones nacionales e internacionales de Austria de implantar medidas de mitigacioacuten a las causas del cambio climaacutetico

Antes de llegar a su decisioacuten el tribunal examinoacute los cambios previstos en el futuro traacutefco aeacutereo las repercusiones de esos cambios en las emisio-nes y la medida en que seriacutea posible que el aeropuerto controlara o limitara de otra manera las diversas fuentes de emisiones Tambieacuten consideroacute los benefcios econoacutemicos de la nueva pista los efectos adversos del cambio climaacutetico en Austria y en el estado federado de Baja Austria y los esfuer-zos de Europa para reducir las emisiones en general y del traacutefco aeacutereo en particular

Concluido el anaacutelisis el tribunal consideroacute que una tercera pista au-mentariacutea las emisiones anuales de CO2 de Austria entre 179 y 202 para el antildeo 2025 contrariando el objetivo de reduccioacuten de emisiones del sector transporte de Austria de 25 El tribunal tambieacuten observoacute que las ga-nancias a corto plazo en forma de comercio o generacioacuten de empleos eran faacutecilmente compensadas por las probables consecuencias econoacutemicas de un clima desestabilizado

Borras Pentinat Susana ldquoLa justicia climaacutetica entre la tutela y la fscalizacioacuten de las responsabilidadesrdquo Anu Mex Der Inter vol13 ene-dic Meacutexico 2013 p 2

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332 Argumentos en favor y en contra de la obra

El tribunal de primera instancia estimoacute a favor del proyecto las siguientes consideraciones

1 Cualquier mejora en la seguridad de la aviacioacuten es de intereacutes puacuteblico43

2 Si no se construye una tercera pista Viena perderiacutea 33 millones de pasajeros y 36000 movimientos de vuelo para 202044

3 Es necesario preservar a Viena como un centroldquo que conecta Europa occidental y oriental ya que tambieacuten alberga a varias organizacio-nes internacionales incluidas las Naciones Unidas la Organizacioacuten para la Seguridad y la Cooperacioacuten en Europa [OSCE] la Organi-zacioacuten de Petroacuteleo Estados exportadores [OPEP] asiacute como varias organizaciones no gubernamentales)45

4 El proyecto crearaacute empleos adicionales y seraacute econoacutemicamente be-nefcioso para la regioacuten lo cual es de intereacutes puacuteblico46

Por el contrario el enfoque del Tribunal Administrativo Federal (TAF) en contra de la tercera pista sentildeala que

1 Las operaciones debidas a la ldquotercera pistaldquo dariacutean lugar a un au-mento signifcativo de los niveles de CO2 debido al aumento de los movimientos de las aeronaves47

2 Las emisiones de CO2 causadas por el sistema de 2 pistas para 2025 aumentariacutean alrededor del 3 al 4 de las emisiones totales de CO2 de Austria48

4 La construccioacuten de la tercera pista conduciriacutea a un aumento anual de las emisiones de CO2 de 179 a 202 para 202549

5 El cambio climaacutetico es inevitable y se intensifcaraacute en el futuro y las medidas para frenar la CO2 deben tener prioridad50

6 Austria estaacute obligada por el derecho internacional y nacional a reducir las emisiones de GEI (Protocolo de Kioto Acuerdo de Pariacutes normativa de la UE)51

43 Cfr Bundesverwaltungsgericht W109 2000179-1291E 02-02-2017 p 115 fleC UsershenryjjAppDataLocalPackagesMicrosoftMicrosoftEdge_8wekyb3d8bbwe TempStateDownloads291_ERKENNTNIS_2217_ee20(2)pdf

44 Ibidem p 42 45 Ibidem pp 110 y 115 46 Idem 47 Ibidem p 19 48 Ibidem p 73 49 Ibidem p 77 50 Ibidem p 126 51 Ibidem pp 90-91

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7 La construccioacuten de la tercera pista haraacute que 661 hectaacutereas de tierras de alta calidad sean inutilizables para la produccioacuten agriacuteco-la lo que es contrario a los objetivos del paiacutes en este campo52

8 La creacioacuten de empleos no es el objetivo primordial de incrementar la infraestructura en el Aeropuerto de Viena53

9 Cuando se publicaron las Leyes Federales sobre Aviacioacuten en 1957 el contexto era diferente y no refeja la realidad actual54

10 Los fundamentos juriacutedicos de la decisioacuten del tribunal se basaron tanto en el derecho interno como en el derecho internacional La proteccioacuten del medio ambiente y en particular del clima por ejem-plo la seguridad y la salud de las personas son derechos incor-porados y garantizados en la Constitucioacuten de Austria en la Cons-titucioacuten de la regioacuten de Baja Austria y en la Carta de Derechos Fundamentales de la UE Por otro lado Austria ha articulado sus compromisos internacionales de mitigacioacuten del cambio climaacutetico tanto mediante la ratifcacioacuten del Acuerdo de Pariacutes como a traveacutes de su Ley de proteccioacuten del clima que preveacute un calendario de re-duccioacuten de emisiones a partir de 2015-2020 y maacutes adelante55

333 Decisioacuten

El TAF concluido el anaacutelisis de los hechos y del derecho fue frme al esta-blecer que el cambio climaacutetico se asocia con graves dantildeos a la salud con el aumento de las muertes relacionadas con el calor asiacute como con los efectos negativos que causa a la economiacutea austriaca y en particular a la agricul-tura56 Por su lado el proyecto daraacute lugar a un aumento signifcativo de las emisiones de GEI y el intereacutes puacuteblico en su ejecucioacuten estaacute por debajo del intereacutes puacuteblico de proteccioacuten contra los efectos negativos del cambio climaacutetico y el uso de la tierra que debe preservarse para que proporcionen alimentos a las generaciones futuras Por lo tanto el intereacutes puacuteblico en la construccioacuten de la tercera pista es muy escaso por lo que procede deses-timar en su totalidad la solicitud presentada por las partes interesadas57

52 Ibidem p 98 53 Ibidem pp 121-122 54 Ibidem p 123 55 Ibidem pp 123 125-126 56 Ibidem pp 85 124 126 57 Cfr Verfassungsgerichtshof E 8752017-32 E 8862017-31 29 jun 2017 disponible en

httpswwwvfghgvatdownloadsVfGH_Entscheidung_E_875-2017_Flughafen_dritte_ Pistepdf

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334 Revocatoria por ante la Corte Constitucional

El 29 de junio de 2017 el Tribunal Constitucional de Austria en una decisioacuten histoacuterica revocoacute por inconstitucional la decisioacuten del Tribunal Administra-tivo Federal de febrero de 2017 en la que rechaza la construccioacuten de una tercera pista en el aeropuerto internacional de Viena El Tribunal Consti-tucional determinoacute que los intereses puacuteblicos como el cambio climaacutetico y el uso de tierras no pueden deducirse de la Ley austriacuteaca de aviacioacuten La Ley de Traacutefco Aeacutereo no proporciona ninguacuten fundamento juriacutedico para tal decisioacuten ni tampoco los compromisos de Austria con respecto a acuerdos internacionales (por ejemplo el Protocolo de Kioto58 o el Acuerdo de Pariacutes) o decisiones gubernamentales El Tribunal Constitucional tambieacuten declaroacute que la Ley austriacuteaca de proteccioacuten del clima excluye expliacutecitamente de sus estipulaciones los viajes aeacutereos 59

La decisioacuten tambieacuten se basoacute en el hecho de que soacutelo se podriacutean tener en cuenta las emisiones procedentes del aterrizaje y despegue Es inadmisible atribuir seguacuten el TC las emisiones de carbono de todo un vuelo internacional es decir laquoemisiones de cruceroraquo) a un aeropuerto especiacutefico en lugar de limitarse a las emisiones de carbono liberadas durante el aterrizaje y despegue60 El Tribunal Constitucional continuoacute aclarando que son los operadores de aeronaves y no los aeropuertos los que son responsables de la proteccioacuten del clima durante el transporte aeacutereo

La decisioacuten de la Corte Constitucional es signifcativa porque tiene con-secuencias de gran alcance para muchos otros proyectos maacutes allaacute del alcan-ce de la tercera pista La CFA debe ahora emitir un nuevo fallo que tenga en cuenta estas conclusiones

34 Stuttgart proteccioacuten de la salud y la prohibicioacuten de circulacioacuten de vehiacuteculos diesel

341 La decisioacuten

La Sala 13 del Tribunal Administrativo de Stuttgart (TAS) Alemania dictoacute el pasado 28 de julio de 2017 una sentencia que prohiacutebe la circulacioacuten de

58 Ibidem pp 7 11 21 33 40 49 215 59 Ibidem pp 7 911 18 60 Ibidem p 61

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determinados autos diesel en la ciudad de Stuttgart a partir del 01 de enero de 201861

La accioacuten fue interpuesta por la Asociacioacuten Alemana de Ayuda para el Medio Ambiente -Deutschen Umwelthilfe (DUH) contra el estado de Baden-Wuerttemberg La DUH exigioacute al tribunal la prohibicioacuten total de circulacioacuten de los vehiacuteculos diesel en toda la ciudad incluyendo los que utilizan la categoriacutea Euro 662 El tribunal dejoacute claro que para todo el antildeo se estableceraacute la prohibicioacuten de circulacioacuten de dichos vehiacuteculos en la zona ambientalmente protegida de la ciudad

La DUH argumentoacute que es necesario la reelaboracioacuten del plan de aire limpio para la ciudad debido a que los liacutemites de oacutexido de nitroacutegeno en Stuttgart no se respetan luego de transcurrido siete antildeos de la entrada en vigor de los reglamentos aprobados por el estado De hecho de acuerdo al informe publicado el 01-01-2017 por parte de la Ofcina Federal de Medio Ambiente respecto de las cifras de contaminacioacuten de dioacutexido de nitroacutegeno Stuttgart se encuentra en el puesto No 1 con 82 microgramos por metro cuacutebico seguido de Muacutenich con 80 microgramos Reutlingen con 66 Kiel con 65 y Colonia con 6363

Por su parte el tribunal en su decisioacuten sostuvo que la prohibicioacuten no viola el principio de proporcionalidad en virtud de que la proteccioacuten de la salud tiene mayor peso que el derecho de propiedad y la libertad general de accioacuten de los propietarios de vehiacuteculos de motor afectados por la prohibicioacuten

El Tribunal ha impuesto ademaacutes estrictas medidas para el control de la contaminacioacuten del aire en Stuttgart las cuales incluyen

1 Prohibicioacuten de conducir ciertos coches de diesel a partir del 01012018 si otras medidas no muestran resultados antes

2 Una nueva insignia para todos los coches 3 Sentildeales de entrada en las zonas ambientalmente protegidas que

dan acceso a la ciudad

Poco antes de la audiencia el gobierno estatal habiacutea anunciado su in-tencioacuten de sugerir a las empresas fabricantes de vehiacuteculos cambiar los soft-

61 Demanda de la Asociacioacuten Alemana de Ayuda al Ambiente e V vs el Estado de Baden-Wuumlrttemberg respecto de la continuacioacuten del Plan de Aire Limpio para Stuttgart 28 jul 2017 disponible en httpwwwvgstuttgartde

62 Diesel-Fahrverbote in Stuttgart zulaumlssig disponible en wwwjurisdejportalportal pagehomerlpsmlnid=jnachr-JUNA170704854ampcmsuri=2Fjuris2Fde2Fnachrichten 2Fzeigenachrichtjsp

63 Stuttgart y Muacutenich las ciudades maacutes contaminadas en Alemania en 2016 disponible en httpudgtvcomnoticiasinternacionalstuttgart-y-munich-las-ciudades-mas-contami-nadas-en-alemania-en-2016

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ware en los vehiacuteculos etiquetados como Euro 5 para impedir las prohibicio-nes de circulacioacuten64 Sin embargo en la audiencia realizada el 19072016 los representantes del estado no pudieron demostrar que habriacutea alguna re-duccioacuten signifcativa de las emisiones Por tal motivo el tribunal consideroacute esa medida como insufciente

Al momento de realizar este comentario la sentencia se encuentra en revisioacuten por ante el tribunal superior De quedar frme esta decisioacuten se sentariacutea un precedente muy importante en cuanto a la proteccioacuten del de-recho a la salud violado por efecto de las emisiones de gases de efecto invernadero proveniente de la combustioacuten de vehiacuteculos diesel La doctrina derivada tendraacute un impacto positivo en la proteccioacuten de derechos sociales fundamentales como el derecho a la salud frente a otros derechos indi-viduales fundamentales como la libre circulacioacuten sobre las que tendriacutean mayor jerarquiacutea los primeros todo enmarcado en la proteccioacuten de la vida digna y el derecho a un ambiente sano

342 Los efectos

La sentencia del Tribunal de Stuttgart no solo tiene efectos sobre la pro-teccioacuten de los derechos sociales y en particular sobre el derecho a la salud el derecho a un ambiente sano y en la lucha contra el cambio climaacutetico sino que ha sido un tsunami que ha penetrado el corazoacuten de la industria automotriz alemana la joya de la corona de la poderosa economiacutea de ese paiacutes

Tan cierto que fue necesario convocar la ldquoCumbre del Dieselldquo entre el Gobierno alemaacuten y los maacuteximos representantes de la industria automo-triz la cual se realizoacute en Berliacuten el 1 de agosto del antildeo en curso El Pacto alcanzado pretende evitar la desaparicioacuten de unos 15 millones de coches diesel de las grandes ciudades alemanes En el marco de la referida ldquoCumbre del dieselrdquo que se celebroacute en la sede del Ministerio de Interior los jefes de Volkswagen BMW Daimler AG y Ford se comprometieron a rebajar las emisiones de dioacutexido de nitroacutegeno en maacutes de un 25 hasta fnales de 2018 Para alcanzar esa meta los fabricantes instalaraacuten un nuevo software en 53

Veacutease en detalles Reglamento (CE) No 7152007 del Parlamento Europeo y del Consejo de 20 de junio de 2007 sobre la homologacioacuten de tipo de los vehiacuteculos de motor por lo que se refere a las emisiones procedentes de turismos y vehiacuteculos comerciales ligeros (Euro 5 y Euro 6) y sobre el acceso a la informacioacuten relativa a la reparacioacuten y el mantenimiento de los vehiacuteculos disponible en httpeur-lexeuropaeulegal-contentESTXTPDFuri= CELEX32007R0715ampfrom=ES

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millones de vehiacuteculos de las clases Euro 5 y Euro 6 una medida voluntaria que no tendraacute costes para los propietarios65

Sin duda las medidas adoptadas en la ldquoCumbre del Dieselldquo66 pretender frenar el efecto dominoacute de la sentencia del TAS que perfectamente po-driacutea extenderse hacia otras ciudades alemanas donde la emisioacuten de dioacutexido de nitroacutegeno ha sobrepasado todos los liacutemites permitidos como es el caso se Berliacuten Hamburgo Muacutenich Frankfurt Bonn Colonia entre otras donde ademaacutes la DUH ya ha interpuesto demandas similares

En lo poliacutetico el efecto podriacutea ser desbastador debido a que la tentati-va de prohibicioacuten de circulacioacuten de unos 13 millones de vehiacuteculos diesel es peor que una espada de Damoacutecles para la industria y para el Gobierno Al menos unos 600000 puestos de trabajo dependen de la fabricacioacuten de autos diesel y si la justicia admite las demandas que ya han sido presentadas en 16 ciudades el descontento de millones de propietarios podriacutea volcarse en las urnas el proacuteximo 24 de septiembre67

4 CONCLUSIONES

1 El cuidado y resguardo de los recursos naturales aire agua tierra fora y fauna en benefcio de las generaciones presentes y futuras mediante una cuidadosa planifcacioacuten u ordenacioacuten es sin duda uno de los principios maacutes trascendentales de la Declaracioacuten de Es-tocolmo que abrioacute las puertas para la construccioacuten del concepto de desarrollo sostenible que hoy por hoy es y seguiraacute siendo el norte que debe guiar las decisiones poliacuteticas econoacutemicas juriacutedicas so-

65 Cfr Diario El Pais Economiacutea 2 ago 2017 disponible en httpseconomiaelpaiscom economia20170802actualidad1501696632_425657html

66 En la Cumbre del Diesel se sugirioacute mitigar la crisis con fondos puacuteblicos El primer mi-nistro de Baja Sajonia Stephan Weil (SPD) que tambieacuten es miembro del Consejo de Vigilancia de Volkswagen planteoacute ldquoincentivos fscales o un tipo de riesgo climaacuteticoldquo para cambiar de diesel viejo a Euro 6 diesel o coches eleacutectricos Su colega baacutevaro Horst See-hofer (CSU) queriacutea un impuesto de automoacutevil maacutes bajo como un incentivo para comprar diesel nuevo de baja emisioacuten de Euro 6 De hecho los gobiernos federal y estatal esperan que los productores creen incentivos a su propio costo para cambiar los motores diesel maacutes viejos que el Euro 5 a los vehiacuteculos con el uacuteltimo tratamiento de gases de escape o vehiacuteculos eleacutectricos Ford ya habiacutea avanzado el martes y habiacutea anunciado una ldquobonifca-cioacuten medioambientalldquo entre 2000 y 8000 euros para desechar viejos coches diesel hasta el antildeo 2006 El requisito previo sin embargo es la compra de un nuevo modelo de Ford Cfr Spitzentreffen in BerlinDarum geht es auf dem Dieselgipfel httpwwwspiegelde autoaktuelldiesel-gipfel-in-berlin-alles-wichtige-zu-fahrverboten-und-nachruestloesun-gen-a-1160208html

67 Idem

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ciales y culturales de las naciones En este sentido no seriacutea conce-bible la toma de decisiones de espalda a este principio Por ejemplo y en referencia a los casos analizados un juez empoderado en su contenido debe tener la lucidez para comprender que la proteccioacuten del aire el agua la tierra la fora y la fauna son concomitantes con la proteccioacuten de la salud la vida digna el ambiente sano es decir los DESCA Del mismo modo le cuidado de esos elementos naturales y del hombre mismo redunda en la proteccioacuten de las generaciones futuras Por otro lado el principio 21 que como todos los principios han sido desarrollados y ampliados en sucesivos documentos establece en el marco del derecho internacional la responsabilidad de cada estado en el buen o mal uso que haga de sus recursos naturales o de la explotacioacuten de otros elementos secundarios que afecten el medio ambiente Esto quiere decir que cada uno tiene la obligacioacuten de asegurar que las actividades que se lleven a cabo dentro de su jurisdiccioacuten o bajo su control no perjudiquen al medio de otros Es-tados o de zonas situadas fuera de su jurisdiccioacuten nacional pues de lo contrario deberaacute responder por sus acciones pues de lo contrario se pueden derivar acciones judiciales para exigir reparaciones por dantildeos transfronterizos Un aspecto esencial que hemos desarrollado en el primer capiacutetulo tiene que ver con el planteamiento de Naciones Unidas en cuanto a que el acceso a la energiacutea no contaminante asequible y fable obs-taculiza el desarrollo social y econoacutemico y constituye un obstaacuteculo importante para el logro de los Objetivos de Desarrollo del Milenio Interpretando este postulado desde la perspectiva de los paiacuteses desarrollados es forzoso concluir que continuar utilizando energiacutea convencional no sostenible tiene efectos muy nocivos tanto para el ambiente como para los DESCA en general En el caso de estu-dio referido a la decisioacuten del tribunal de Stuttgart que prohibioacute la circulacioacuten de vehiacuteculos diesel a partir del 01 de enero de 2018 es evidente que el tribunal comprende perfectamente que el diesel es un combustible que no cumple con los estaacutendares de una socie-dad que puede proveerse de energiacutea sostenible debido a su alto desarrollo tecnoloacutegico lo que no podriacuteamos afrmar de otras socie-dades que no disponen de ese adelanto En ambas decisiones analizadas la energiacutea aparece como el ele-mento nocivo En Austria el debate se centra en las emisiones de CO2 que se incrementaraacuten a partir de aumento del traacutefco aeacutereo Es obvio que si el combustible utilizado no emitiera la cantidad de CO2 estimada por los expertos y el tribunal la discusioacuten no hubiera tenido sentido ni siquiera en cuanto a la afectacioacuten de la salud

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sino uacutenicamente en el aspecto referido a la inutilizacioacuten de gran-des extensiones de tierra feacutertil para la agricultura En cuanto a la decisioacuten tomada por el tribunal de Stuttgart el razonamiento es el mismo Si los autos funcionaran con electricidad no habriacutea tenido lugar ninguna reclamacioacuten

5 De modo que lo que estaacute planteado a partir de esta frme demos-tracioacuten de coraje de dos tribunales europeos que han enfrentado poderosos intereses econoacutemicos con sus decisiones es que defni-tivamente el litigio surge como una herramienta que puede hacer frente a las acciones o inacciones de los gobiernos que conducen a la violacioacuten tanto de los DESCA

6 La ola que se ha levantado en todo el mundo en defensa del medio ambiente para intentar contener el avance del cambio climaacutetico y sus efectos sobre todos los seres vivos de la tierra ha abierto una brecha a traveacutes del litigio climaacutetico que debe continuar como una herramienta viable y efectiva para enfrentar los miles de confictos ambientales que estaacuten desgarrando la tierra y discriminando a las generaciones futuras de contar con bienes aptos para su supervi-vencia

7 Es importante destacar que el acervo juriacutedico disponible para sostener y promover el litigio climaacutetico encuentra en el derecho ambiental internacional un conjunto de instrumentos ratifcados por los estados que estaacuten siendo invocados para presionar a los gobiernos a cumplir con los objetivos y los compromisos asumidos por ejemplo en los 17 Objetivos de Desarrollo Sostenible (ODS) de la Agenda 2030 en el Acuerdo de Paris sobre el cambio climaacutetico y particularmente en las contribuciones previamente determinadas (NDC) ameacuten de otros instrumentos y convenciones que igualmente buscan proteger tanto el clima como los derechos individuales y colectivos

8 Vale la pena destacar que entre las tendencias que sentildeala el infor-me de Naciones Unidas que sobre el litigio climaacutetico se encuentra la de mantener a los gobiernos en sus compromisos legislativos y poliacuteticos que perfectamente aplican a los dos casos de estudio analizados en este trabajo Ello en virtud de que ambas decisiones pretenden que los gobiernos cumplan con los convenios adquiridos tanto en el aacutembito nacional como internacional

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nados En Austria la lucha contra las emisiones de CO2 y la defensa del derecho a la salud fue antepuesta al intereacutes de la direccioacuten del aeropuerto internacional de Viena de construir una tercera pista de aterrizaje que in-crementariacutea las emisiones de CO2 y pondriacutea en riesgo la salud de las perso-nas y la inutilizacioacuten de cientos de metros cuadrados de tierra feacutertil En el caso de Alemania veremos coacutemo un tribunal en la ciudad de Stuttgart fue capaz de decidir la prohibicioacuten de circulacioacuten de vehiacuteculos que funcionan con diesel por afectar el derecho a la salud de la poblacioacuten priorizaacutendolos sobre el derecho de propiedad y la libertad general de accioacuten de los propie-tarios y desafando el poder econoacutemico y poliacutetico de la industria maacutes po-tente del paiacutes Igualmente en este estudio el elemento energiacutea estaraacute muy presente habida cuenta de que se trata de un factor de mucha infuencia para la realizacioacuten de los DESCA y en particular por su fuerte presencia en el cambio climaacutetico Finalmente en el tercer capiacutetulo a modo de conclusiones expresareacute mis refexiones fnales

2 EL DERECHO SOSTENIBLE Y LOS DESCA

21 Geacutenesis se la Declaracioacuten de Estocolmo 1972 a la Declaracioacuten de Riacuteo 1992

La Declaracioacuten de Estocolmo surgida en el marco de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Humano en 1972 representa el primer evento internacional promovido por la ONU para abordar en un gran debate global los graves problemas ambientales que aceleradamente exponiacutean a mayores riesgos al hombre y su entorno producto del modelo de desarrollo1

La Conferencia comprometida en erigir una visioacuten social sobre los fun-damentos del desarrollo proclama que ldquolos dos aspectos del medio huma-no el natural y el artifcial son esenciales para el bienestar2 del hombre y para el goce de los derechos fundamentales incluso el derecho a la vida

1 Cfr Proclama de la Declaracioacuten de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Humano numerales del 1-6 httpwwwdipublicoorgconferenciasmediohumanoA-CONF48-14-REV1pdf

2 La connotacioacuten de bienestar a la que se refere La Conferencia es la misma que aparece en el Art 25 de la Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos de 1948 la cual sentildeala que 1 ldquoToda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure asiacute como a su familia la salud y el bienestar y en especial la alimentacioacuten el vestido la vivienda la asistencia meacutedica y los servicios sociales necesarios tiene asiacute mismo derecho a los segu-ros en caso de desempleo enfermedad invalidez viudez vejez y otros casos de peacuterdida de sus medios de subsistencia por circunstancias independientes de su voluntadrdquo

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El derecho sostenible y El litigio sobre el cambio ... · El Principio 2 amplía la perspectiva...

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