Aplicabilidad de las normas de ius cogens del Derecho

Internacional Humanitario en la protección de los

derechos fundamentales en tiempo de paz

Aplicabilidad de las normas de ius cogens del Derecho

Internacional Humanitario en la protección de los

derechos fundamentales en tiempo de pazRegina Ingrid Díaz Tolosa

Investigadora DIRI

Taller de Escritura de artículo científico, UBO21 octubre 2011

Objetivo del Estudio:

Evaluar la aplicabilidad de normas del DIH fuera del ámbito de los conflictos

armados

Objetivo del Estudio:

Evaluar la aplicabilidad de normas del DIH fuera del ámbito de los conflictos

armados

Este estudio tiene por objeto indagar acerca de la posibilidad de aplicar el cuerpo normativo del DIH, propio de los conflictos armados, a vulneraciones de derechos fundamentales acaecidos en tiempos de paz.

Problema y pregunta de investigación

¿Esta normativa es aplicable sólo en caso deconflicto bélico, o es aplicable también en caso deviolación de los derechos humanos en tiempos depaz?

Preguntas complementarias

• Luego surgen otras preguntas que precisan el objetode estudio en torno a la problemática que sevislumbra: ¿todas las normas del DIH podrían seraplicadas, no obstante la inexistencia de un conflictoarmado, o habría que realizar un distingo entrearmado, o habría que realizar un distingo entreparticulares normas del DIH?; ¿cuál sería la ventajade aplicar normas del DIH a las violaciones dederechos humanos en tiempo de paz?

Hipótesis de trabajo

• Nuestra hipótesis de trabajo sugiere la posibilidadde aplicar normas del DIH, fuera del ámbito que lees propio (tiempos de guerra).

• Específicamente la posibilidad de aplicar normasdel DIH de carácter de ius cogens a vulneracionesde derechos fundamentales en tiempos de paz .de derechos fundamentales en tiempos de paz .Esto sería posible debido a los puntos decoincidencia, convergencia o complementariedad,que permiten la aplicación simultánea, y noexclusiva ni excluyente, de las normas del DIDH yel DIH .

Falseamiento de la Hipótesis

• Quienes no estén de acuerdo con nuestrosplanteamientos podrían esgrimir que las normas delDIH tienen una aplicación específica en tiempos deguerra, que el requisito esencial para aplicar estasnormas es la existencia de un conflicto bélicointernacional o interno efectivos; que no existeninternacional o interno efectivos; que no existennormas del DIH que gocen del carácter de iuscogens; y por último, que no tiene utilidad prácticael aplicar normas del DIH a las violaciones de losderechos fundamentales en tiempos de paz, puesson suficiente los mecanismos de garantíacontemplados en el DIDH.

Respuesta inicial a ese Falseamiento

• Tratándose de los derechos más elementales delindividuo, por qué hacer un distingo entre tiemposde guerra y tiempos de paz.

• La dignidad del hombre siempre ha de serprotegida, por supuesto que en tiempos de guerrasu grado de vulnerabilidad es mayor, pero lasrazones de por qué resguardar los derechos delhombre en tiempos de guerra no divergen de lashombre en tiempos de guerra no divergen de lasexistentes para salvaguardarlos en tiempos de paz,todo lo contrario, si aún en el caso extremo deguerra, los derechos fundamentales de la personahan de ser preservados, con mayor razón tienenque ser amparados en caso de transgresión entiempos de paz.

• Los derechos fundamentales entiempos de guerra son protegidos porel DIH, y en tiempos de paz, sonprotegidos por el DIDH.

• Sin embargo, la convergencia de lasnormativas, debiese ser utilizada paracomplementarlas en aras de potenciary mejorar la protección de la persona.

• Posiblemente no se pueda aplicar en forma directa cada unade las disposiciones de los Convenios de Ginebra (principalfuente escrita del DIH) a vulneraciones de derechosfundamentales acaecidas en tiempos de paz, pero sí darleaplicación indirecta a través de sus normas consuetudinariasy principios generales de carácter de ius cogens,reconociéndolos como un elemento que coadyuve a lareconociéndolos como un elemento que coadyuve a lainterpretación de las normas que protegen los derechosfundamentales en tiempo de paz en beneficio de la personahumana. No se ha de olvidar que uno de los principiosrectores del DIP moderno (postguerras mundiales) es el prohomine, es decir, aquel que aplica la normativa que permitedar a los derechos fundamentales una máxima protección.

Estructura del artículo• En esta investigación se desarrolla el argumento

de la convergencia entre el DIH y el DIDH paraapoyar la hipótesis de la aplicabilidad de lasnormas del DIH en el campo de aplicación delDIDH (apartado 1). Se da cuenta de la evoluciónque ha tenido la institución del ius cogensinternacional, abarcando actualmente no sólo elámbito del Derecho de los Tratados, sino otrosámbito del Derecho de los Tratados, sino otrosámbitos del Derecho Internacional Público (enadelante DIP), y en especial el campo del DIH(apartados 2 y 3). Finalmente, para ilustrar lautilidad de la aplicación de las normas de iuscogens del DIH en el plano del DIDH, se muestracómo los tribunales chilenos han hecho estaaplicación.

ConclusionesConclusiones

1. Las normas del DIH, propio de los conflictos armados,pueden ser aplicadas en juicio a casos de vulneración dederechos fundamentales acaecidos en tiempos de paz, pues sibien la aplicabilidad del DIH exige la existencia de un conflictoarmado, muchas de sus normas y principios consuetudinariosgozan de carácter de ius cogens, el cual por ser general,universal e imperativo es aplicable en todo tiempo y lugar ybajo cualquier circunstancia.bajo cualquier circunstancia.

Si las Naciones Unidas han afirmado la aplicabilidad de lasnormas del DIDH al DIH, tomando en consideración ladignidad humana como bien jurídico protegido, perfectamentese puede aplicar también a la inversa, es decir, normas delDIH en esferas propias del DIDH, en base al mismofundamento.

• 2. Las normas imperativas de derechointernacional general (ius cogens) no sólo secircunscriben a una especial causal de nulidad delos tratados (ámbito del Derecho de los Tratados),sino por desarrollo doctrinal y jurisprudencial sedesarrolla y se aplica también en otros sectoresdel DIP; uno de ellos es el DIH.

• La doctrina y la jurisprudencia internacionales hanreconocido el carácter de ius cogens de ciertasnormas del DIH, en especial del artículo 3°comúna los cuatro CG y de los crímenes de lesahumanidad, tales como la tortura, el genocidio, elapartheid y la desaparición forzada de personas.

• 3. La ventaja que se vislumbra al aplicar normas delDIH a las violaciones de derechos humanos en tiempode paz, consiste en el reconocimiento en la prácticadel principio pro homine, en cuanto en materia de DIHcon carácter de ius cogens, deben prevalecer losargumentos sustantivos –en relación a los bienesjurídicos protegidos, especialmente, la dignidadhumana- por sobre los aspectos procesales.humana- por sobre los aspectos procesales.

• En concreto, no serían aplicables institucionesprocesales como la prescripción o la amnistía en casode vulneración de las normas imperativas de derechointernacional general del DIH, aunque acaecidas entiempos de paz.