Eugenio A. Bruno - [email protected] 1 Haciendo Negocios con China: Aspectos Legales Dr. Eugenio...

Eugenio A. Bruno - [email protected]

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Haciendo Negocios con Haciendo Negocios con China:China:

Aspectos LegalesAspectos Legales

Dr. Eugenio Andrea BrunoDr. Eugenio Andrea Bruno(Master en Leyes, University of Pennsylvania)(Master en Leyes, University of Pennsylvania)

Socio Nicholson & Cano AbogadosSocio Nicholson & Cano Abogados


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Haciendo Negocios con Haciendo Negocios con ChinaChina

I.I. Negociando con los ChinosNegociando con los ChinosII.II. Las Ambiciones del Imperio Las Ambiciones del Imperio

CentralCentralIV.IV. El Marco Legal para los Negocios El Marco Legal para los Negocios

Internacionales en ChinaInternacionales en ChinaV.V. El Marco Legal para las El Marco Legal para las

Inversiones Chinas en ArgentinaInversiones Chinas en ArgentinaVI.VI. El Marco Legal del Comercio El Marco Legal del Comercio

Exterior con ChinaExterior con China


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I.I. Negociando con los Negociando con los ChinosChinos


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• El Proceso de “Chinización”El Proceso de “Chinización”

– Necesidad de apreciar el marco social y cultural para los Necesidad de apreciar el marco social y cultural para los negocios con los chinosnegocios con los chinos

– A esos fines, es importante apreciar que existen fuertes A esos fines, es importante apreciar que existen fuertes diferencias entre los chinos y los países de Occidente diferencias entre los chinos y los países de Occidente (una (una manera alternativa de decirlo es que existen menos aspectos manera alternativa de decirlo es que existen menos aspectos comunes entre China y los países occidentales, que entre éstos comunes entre China y los países occidentales, que entre éstos entre sí). entre sí).

– Hay una Hay una “forma china de ver y hacer las cosas.”“forma china de ver y hacer las cosas.”– Si bien con el paso de los años desde los comienzos de la Si bien con el paso de los años desde los comienzos de la

apertura económica hacia Occidente las diferencias con China apertura económica hacia Occidente las diferencias con China se han reducido, aún persisten aspectos de diferenciación muy se han reducido, aún persisten aspectos de diferenciación muy marcados, que, en general, impiden tener éxito queriendo marcados, que, en general, impiden tener éxito queriendo aplicar manuales de negocios extranjeros sin atravesar por un aplicar manuales de negocios extranjeros sin atravesar por un proceso de “chinización” de los mismos. proceso de “chinización” de los mismos.


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• Aspectos de EtiquetaAspectos de Etiqueta• Pero la Etiqueta es insuficiente…Pero la Etiqueta es insuficiente…

““Nuestro trabajo con ejecutivos norteamericanos y chinos Nuestro trabajo con ejecutivos norteamericanos y chinos en los últimos veinte años nos ha demostrado que una en los últimos veinte años nos ha demostrado que una obediencia superficial a las reglas de la etiqueta sólo llevan obediencia superficial a las reglas de la etiqueta sólo llevan a uno hasta cierto punto. De hecho, hemos visto quiebres a uno hasta cierto punto. De hecho, hemos visto quiebres permanentes entre ejecutivos de ambos países. La causa: un permanentes entre ejecutivos de ambos países. La causa: un fracaso del lado americano en entender el contexto mucho fracaso del lado americano en entender el contexto mucho más amplio de la cultura y valores chinos, un problema que más amplio de la cultura y valores chinos, un problema que deja muy seguido a los negociadores occidentales perplejos deja muy seguido a los negociadores occidentales perplejos

y golpeadosy golpeados.”.”

The Chinese Negotiation, John Graham and Mark Lam, Harvard Business The Chinese Negotiation, John Graham and Mark Lam, Harvard Business Review on Doing Business in China, pag. 32.Review on Doing Business in China, pag. 32.


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• Luego agregan:Luego agregan:

““Demasiado seguido, los americanos ven a los Demasiado seguido, los americanos ven a los negociadores chinos como ineficientes, indirectos negociadores chinos como ineficientes, indirectos e incluso deshonestos, mientras que los chinos e incluso deshonestos, mientras que los chinos ven a los negociadores americanos como ven a los negociadores americanos como agresivos, impersonales y exitables. Dichas agresivos, impersonales y exitables. Dichas diferencias tienen profundos orígenes culturales. diferencias tienen profundos orígenes culturales. Pero aquellos que saben como navegar estas Pero aquellos que saben como navegar estas diferencias pueden desarrollar relaciones de diferencias pueden desarrollar relaciones de negocios exitosas, mutuamente redituables y negocios exitosas, mutuamente redituables y satisfactorias.” satisfactorias.”


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• Elementos personales Elementos personales importantes:importantes:

– Conexiones personales o capital social Conexiones personales o capital social individual (individual (guan xi)guan xi)

– Status social Status social (seguí dengji)(seguí dengji)– Armonía interpersonal Armonía interpersonal (renji hexie)(renji hexie)– Enfoque comprehensivo Enfoque comprehensivo (zhongti guanina)(zhongti guanina)– Ahorro Ahorro (jiejian)(jiejian)– Reconocimiento o “Cara” Reconocimiento o “Cara” (mian zi)(mian zi)– Endurance Endurance


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II. El Marco Legal para los II. El Marco Legal para los Negocios Internacionales Negocios Internacionales

en Chinaen China


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II. El Marco Legal para los II. El Marco Legal para los Negocios Internacionales en Negocios Internacionales en

ChinaChina • Clasificación de los sectores o Clasificación de los sectores o

industriasindustrias– Las industrias están clasificadas en las Las industrias están clasificadas en las

cuatro categorías conforme a la cuatro categorías conforme a la posibilidad que puedan tener para posibilidad que puedan tener para recibir inversiones extranjeras: recibir inversiones extranjeras: • Industrias alentadasIndustrias alentadas• Industrias permitidasIndustrias permitidas• Industrias restringidasIndustrias restringidas• Industrias prohibidasIndustrias prohibidas


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ChinaChina• Opciones Legales para Hacer Opciones Legales para Hacer

Negocios en ChinaNegocios en China– Oficina de RepresentaciónOficina de Representación – Sucursales de Empresas ExtranjerasSucursales de Empresas Extranjeras – Joint-venturesJoint-ventures – Empresa totalmente extranjera Empresa totalmente extranjera (Wholly (Wholly

Foreign-Owned Enterprise) – Continente Foreign-Owned Enterprise) – Continente o Hong Kongo Hong Kong

– Mergers & AcquisitionsMergers & Acquisitions (Fusiones y (Fusiones y Adquisiciones) Adquisiciones)


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ChinaChina• Oficina de RepresentaciónOficina de Representación• La forma más usual para los comienzos es La forma más usual para los comienzos es

el establecimiento de una oficina de el establecimiento de una oficina de representación. Pero bajo el marco representación. Pero bajo el marco regulatorio chino, las oficinas de regulatorio chino, las oficinas de representación se encuentran muy representación se encuentran muy limitadas en las actividades que pueden limitadas en las actividades que pueden desarrollardesarrollar


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ChinaChina– En particular, no pueden realizar actividades En particular, no pueden realizar actividades

directas de negocios y por lo tanto no pueden directas de negocios y por lo tanto no pueden generar ganancias, al menos en forma directa. generar ganancias, al menos en forma directa.

– Por ello no pueden vender ni facturar. Por ello no pueden vender ni facturar. – Las actividades expresamente permitidas Las actividades expresamente permitidas

incluyen las siguientes: brindar asesoramiento incluyen las siguientes: brindar asesoramiento a la casa matriz sobre el mercado chino y las a la casa matriz sobre el mercado chino y las perspectivas de negocios, preparar estudios de perspectivas de negocios, preparar estudios de marketing, recopilar información, desarrollar marketing, recopilar información, desarrollar contactos y relaciones comerciales y con contactos y relaciones comerciales y con funcionarios de gobierno, generar la firma de funcionarios de gobierno, generar la firma de contratos entre éstos y su casa matriz. contratos entre éstos y su casa matriz.


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ChinaChina• Desde el punto de vista impositivo, las Desde el punto de vista impositivo, las

autoridades fiscales chinas asumen que autoridades fiscales chinas asumen que estas oficinas generan ingresos y por lo estas oficinas generan ingresos y por lo tanto deberían tributar impuestos sobre tanto deberían tributar impuestos sobre los mismos. Hay varias maneras en que los mismos. Hay varias maneras en que las autoridades suelen calcular estos las autoridades suelen calcular estos ingresos, aunque usualmente toman el ingresos, aunque usualmente toman el turn-overturn-over de la oficina y aplican un 10% de la oficina y aplican un 10% sobre el sobre el overheadoverhead. .


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ChinaChina• Para el establecimiento de la oficina de Para el establecimiento de la oficina de

representación se requiere primero la autorización representación se requiere primero la autorización del gobierno, para lo cual se debe presentar una carta del gobierno, para lo cual se debe presentar una carta de aplicación, un certificado de crédito de la casa de aplicación, un certificado de crédito de la casa matriz, la descripción de la oficina y de sus matriz, la descripción de la oficina y de sus actividades. La solicitud del establecimiento se actividades. La solicitud del establecimiento se presenta ante el organismo competente respectivo. presenta ante el organismo competente respectivo.

• Dentro de los 30 días posteriores a la aprobación del Dentro de los 30 días posteriores a la aprobación del gobierno federal, el representante de la oficina debe gobierno federal, el representante de la oficina debe presentar una solicitud de registro también ante las presentar una solicitud de registro también ante las autoridades locales. autoridades locales.


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ChinaChina• Organismos competentes:Organismos competentes:

– traderstraders, industriales o agentes de carga ante el , industriales o agentes de carga ante el Ministerio de Comercio Exterior;Ministerio de Comercio Exterior;

– instituciones bancarias o de seguros ante el instituciones bancarias o de seguros ante el Banco de China;Banco de China;

– operadores o agentes de carga marítima ante el operadores o agentes de carga marítima ante el Ministerio de Comunicaciones;Ministerio de Comunicaciones;

– empresas de transporte aéreo ante la empresas de transporte aéreo ante la Administración General de la Aviación Civil; yAdministración General de la Aviación Civil; y

– otras empresas deben consultar.otras empresas deben consultar.


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ChinaChina• Otras tareas administrativas que se requieren Otras tareas administrativas que se requieren

son las siguientes: son las siguientes: – registrar los archivos, preparar sellos oficiales y hacer los registrar los archivos, preparar sellos oficiales y hacer los

trámites para obtener visas ante el Bureau de Seguridad trámites para obtener visas ante el Bureau de Seguridad Pública;Pública;

– obtener una carta de trabajo para los empleados obtener una carta de trabajo para los empleados extranjeros y chinos ante el Bureau de Trabajo;extranjeros y chinos ante el Bureau de Trabajo;

– llevar adelante la registración ante las autoridades llevar adelante la registración ante las autoridades impositivas y obtener un certificado de registración impositivas y obtener un certificado de registración impositiva;impositiva;

– en caso de oficinas que importen bienes y artículos de uso en caso de oficinas que importen bienes y artículos de uso diario, [appliance] y de transporte, se deben registrar ante diario, [appliance] y de transporte, se deben registrar ante la aduana;la aduana;

– abrir cuentas bancarias usualmente ante el Banco de abrir cuentas bancarias usualmente ante el Banco de China. China.


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ChinaChina• Aspectos inmobiliarios: las oficinas de Aspectos inmobiliarios: las oficinas de

representación usualmente alquilan representación usualmente alquilan propiedades, las que deben tener una propiedades, las que deben tener una certificación especial de renta a certificación especial de renta a extranjeros. Además, el lugar físico de la extranjeros. Además, el lugar físico de la oficina de representación no puede oficina de representación no puede utilizarse como lugar de residencia del utilizarse como lugar de residencia del representante.representante.


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ChinaChina• Sucursales de Empresas Sucursales de Empresas

ExtranjerasExtranjeras– Si bien esta alternativa se encuentra Si bien esta alternativa se encuentra

como posibilidad legal en la formativa como posibilidad legal en la formativa china, conforme nuestro entendimiento, china, conforme nuestro entendimiento, la misma no es utilizada con asiduidad la misma no es utilizada con asiduidad en la práctica por las empresas en la práctica por las empresas extranjeras. El motivo es que genera extranjeras. El motivo es que genera responsabilidad para la casa matriz por responsabilidad para la casa matriz por las operaciones en China.las operaciones en China.


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ChinaChina• Joint-venturesJoint-ventures

Bajo la figura de los joint-ventures o Bajo la figura de los joint-ventures o convenios de asociación empresaria, convenios de asociación empresaria, las empresas extranjeras se asocian las empresas extranjeras se asocian con contrapartes chinas con el objeto con contrapartes chinas con el objeto de producir o terminar de producir de producir o terminar de producir bienes o servicio tanto para el mercado bienes o servicio tanto para el mercado internacional como el doméstico, internacional como el doméstico, dependiendo de las circunstancias. dependiendo de las circunstancias.


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ChinaChina• Existen dos tipos de joint-Existen dos tipos de joint-

ventures permitidos: equity ventures permitidos: equity joint venture y cooperative joint venture y cooperative joint-venture. joint-venture.


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ChinaChina• Equity:Equity: sociedades de sociedades de

responsabilidad limitada, responsabilidad limitada, es decir como una es decir como una corporación corporación independiente de sus independiente de sus socios, con utilidades y socios, con utilidades y pérdidas compartidas en pérdidas compartidas en proporción a sus aportes. proporción a sus aportes. Los socios limitan su Los socios limitan su responsabilidad por los responsabilidad por los actos de la sociedad a los actos de la sociedad a los aportes efectuados, salvo aportes efectuados, salvo casos especiales, como casos especiales, como fraude.fraude.

• Cooperative:Cooperative: pueden o pueden o no constituirse como no constituirse como sociedades, y la sociedades, y la diferencia principal diferencia principal entre ellos es que en entre ellos es que en los segundos, las los segundos, las utilidades y las utilidades y las pérdidas no se pérdidas no se determinan en determinan en proporción a los proporción a los aportes de los socios, aportes de los socios, sino a los esquemas sino a los esquemas contractuales que contractuales que ellos puedan acordar. ellos puedan acordar.


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ChinaChina– Un inversor extranjero debe participar con al Un inversor extranjero debe participar con al

menos un 25% del capital. menos un 25% del capital. – Los aportes de los socios al venture pueden Los aportes de los socios al venture pueden

consistir en dinero en efectivo, especie, consistir en dinero en efectivo, especie, derechos de propiedad intelectual, derechos de propiedad intelectual, transferencia de tecnología, etc... transferencia de tecnología, etc...

– El socio chino puede además aportar derechos El socio chino puede además aportar derechos de uso de la tierra. de uso de la tierra.

– La valuación de los activos que no sean dinero La valuación de los activos que no sean dinero en efectivo debe ser fundada y usualmente se en efectivo debe ser fundada y usualmente se aplican límites en el porcentaje que pueden aplican límites en el porcentaje que pueden significar sobre el capital del joint-venture.significar sobre el capital del joint-venture.


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ChinaChina• Los ventures requieren la Los ventures requieren la

negociación de un acuerdo de joint-negociación de un acuerdo de joint-venture y de documentos accesorios venture y de documentos accesorios con el socio chino, incluyendo los con el socio chino, incluyendo los siguientes, entre otros: siguientes, entre otros:

– contrato de transferencia de tecnologíacontrato de transferencia de tecnología– de licencias de marcasde licencias de marcas– de provisión de bienes y serviciosde provisión de bienes y servicios– de venta y distribuciónde venta y distribución


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ChinaChina• Los ventures requieren la Los ventures requieren la

autorización previa del Ministerio autorización previa del Ministerio de Comercio y de las autoridades de Comercio y de las autoridades locales del lugar de operación. locales del lugar de operación. – En la solicitud de aprobación se debe En la solicitud de aprobación se debe

acompañar un plan del proyecto y un acompañar un plan del proyecto y un estudio preliminar de factibilidad y una estudio preliminar de factibilidad y una carta de intención con el socio chino.carta de intención con el socio chino.


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ChinaChina– Luego de la eventual inicial por Luego de la eventual inicial por

parte del gobierno, las partes parte del gobierno, las partes preparan un estudio conjunto de preparan un estudio conjunto de factibilidad y negocian la versión factibilidad y negocian la versión definitiva del contrato de joint-definitiva del contrato de joint-venture y del estatuto societario, venture y del estatuto societario, los que son acompañados a las los que son acompañados a las autoridades, junto con la autoridades, junto con la aplicación formal. aplicación formal.


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ChinaChina– Luego de esta presentación, las autoridades Luego de esta presentación, las autoridades

tienen tres meses para resolver sobre la tienen tres meses para resolver sobre la solicitud. solicitud.

– Después de la eventual aprobación en esta Después de la eventual aprobación en esta instancia, se deben registrar ante la oficina instancia, se deben registrar ante la oficina local de la Administración de Industria y local de la Administración de Industria y Comercio dentro del mes siguiente. Comercio dentro del mes siguiente.

– Tras la aprobación, el venture recibe la licencia Tras la aprobación, el venture recibe la licencia y en ese momento se considera formalmente y en ese momento se considera formalmente establecido.establecido.


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ChinaChina• DirectorioDirectorio

– Los equity joint-venture y los cooperative joint-ventures Los equity joint-venture y los cooperative joint-ventures establecidos como sociedades tienen un directorio establecidos como sociedades tienen un directorio compuesto por la cantidad de directores que las partes compuesto por la cantidad de directores que las partes acuerden. acuerden.

– El presidente y el vicepresidente del directorio serán El presidente y el vicepresidente del directorio serán designados por las partes del venture o por los demás designados por las partes del venture o por los demás directores. El socio extranjero elige al presidente o al directores. El socio extranjero elige al presidente o al vicepresidente y el socio chino al vicepresidente o vicepresidente y el socio chino al vicepresidente o presidente dependiendo de la elección del socio extranjero. presidente dependiendo de la elección del socio extranjero.

– El directorio tiene el poder de discutir y decidir sobre todos El directorio tiene el poder de discutir y decidir sobre todos los problemas del venture, incluyendo los programas de los problemas del venture, incluyendo los programas de expansión, propuestas de actividades de negocios, el expansión, propuestas de actividades de negocios, el presupuesto de ingresos y egresos, la distribución de presupuesto de ingresos y egresos, la distribución de beneficios, los planes de compensación laboral, la beneficios, los planes de compensación laboral, la terminación de negocios, etc...terminación de negocios, etc...


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ChinaChina• Las eventuales disputas que puedan Las eventuales disputas que puedan

surgir entre los socios y que no surgir entre los socios y que no puedan ser resueltas por el puedan ser resueltas por el directorio pueden ser sometidas a directorio pueden ser sometidas a la mediación o arbitraje de un la mediación o arbitraje de un tribunal arbitral chino o extranjero. tribunal arbitral chino o extranjero. En caso de no inclusión de una En caso de no inclusión de una cláusula arbitral, regirán los cláusula arbitral, regirán los tribunales judiciales competentes.tribunales judiciales competentes.


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ChinaChina• Aspectos impositivosAspectos impositivos

– No se aplican impuestos al No se aplican impuestos al establecimiento de los ventures, pero sí establecimiento de los ventures, pero sí se debe tributar el impuesto a las se debe tributar el impuesto a las ganancias, al valor agregado y uno ganancias, al valor agregado y uno denominado a los negocios. denominado a los negocios.

– El impuesto a las ganancias es del 33% El impuesto a las ganancias es del 33% sobre las utilidades, con un 30% sobre las utilidades, con un 30% correspondiente a un tributo federal y correspondiente a un tributo federal y un 3% a uno localun 3% a uno local


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ChinaChina– En las denominadas Zonas Económicas En las denominadas Zonas Económicas

Especiales y en las Zonas de Desarrollo Especiales y en las Zonas de Desarrollo Económico Tecnológico, esta tasa se reduce al Económico Tecnológico, esta tasa se reduce al 15%. Para las empresas manufactureras que 15%. Para las empresas manufactureras que operen por diez años, existe una exención por operen por diez años, existe una exención por los dos primeros años rentables y una los dos primeros años rentables y una reducción del 50% sobre la tasa en los tres reducción del 50% sobre la tasa en los tres años subsiguientes. Para las empresas que años subsiguientes. Para las empresas que inviertan en el oeste, esta reducción se inviertan en el oeste, esta reducción se extiende por otros tres años. Además, existen extiende por otros tres años. Además, existen otros incentivos como ausencia de withholding otros incentivos como ausencia de withholding a los pagos de dividendos a inversores a los pagos de dividendos a inversores extranjeros.extranjeros.


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ChinaChina– El impuesto al valor agregado se paga El impuesto al valor agregado se paga

por la venta de productos en China, a por la venta de productos en China, a una tasa standard del 17%, otorgándose una tasa standard del 17%, otorgándose crédito por IVA pagado en etapas más crédito por IVA pagado en etapas más tempranas. Por ello es importante tempranas. Por ello es importante conservar las facturas de proveedores, conservar las facturas de proveedores, contratistas y otros aunque no todas los contratistas y otros aunque no todas los materiales adquiridos dan derecho a materiales adquiridos dan derecho a crédito. El IVA es reembolsado sobre crédito. El IVA es reembolsado sobre los productos exportados aunque no a los productos exportados aunque no a la misma tasa que el impuesto pagado. la misma tasa que el impuesto pagado.


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ChinaChina– El impuesto a los negocios se El impuesto a los negocios se

aplica a los servicios aplica a los servicios profesionales y laborales y profesionales y laborales y transferencia de intangibles y de transferencia de intangibles y de inmuebles a una tasa de entre el inmuebles a una tasa de entre el 3% y el 5%.3% y el 5%.


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ChinaChina• Posibles ventajas:Posibles ventajas:

– contribuir a clarificar y resolver los obstáculos contribuir a clarificar y resolver los obstáculos regulatorios y políticosregulatorios y políticos

– el aporte del socio chino puede ser muy útil ya que puede el aporte del socio chino puede ser muy útil ya que puede contribuir con un lugar de fabricación apropiado, personal contribuir con un lugar de fabricación apropiado, personal calificado y canales de distribución y venta en Chinacalificado y canales de distribución y venta en China

– una porción de los beneficios de la actividad es realizada una porción de los beneficios de la actividad es realizada por el socio extranjeropor el socio extranjero

– acceso al mercado doméstico de la forma más aceptable acceso al mercado doméstico de la forma más aceptable por la comunidad, el gobierno y los consumidores locales, por la comunidad, el gobierno y los consumidores locales, es decir, a través de un socio chinoes decir, a través de un socio chino

– acceso al guan-xi (conexiones personales) del socio localacceso al guan-xi (conexiones personales) del socio local– posibilidad de desarrollar un negocio rentable en el posibilidad de desarrollar un negocio rentable en el

mediano y largo plazomediano y largo plazo


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ChinaChina• Posibles desventajas: Posibles desventajas: – la negociación y establecimiento de un joint-venture la negociación y establecimiento de un joint-venture

puede ser difícil y consumir mucho tiempo, energía puede ser difícil y consumir mucho tiempo, energía humana y recursoshumana y recursos

– los objetivos de los socios del joint-venture pueden ser los objetivos de los socios del joint-venture pueden ser distintos y entonces las decisiones pueden ser muy distintos y entonces las decisiones pueden ser muy difíciles de consensuar y tomardifíciles de consensuar y tomar

– al invertirse capital, se pone en riesgo el mismoal invertirse capital, se pone en riesgo el mismo– el socio extranjero no tiene control del negocio más que el socio extranjero no tiene control del negocio más que

por el porcentaje de su participación y aún en los casos por el porcentaje de su participación y aún en los casos de tenencias mayoritarias, se requiere el de tenencias mayoritarias, se requiere el consentimiento del socio chino en casos de modificación consentimiento del socio chino en casos de modificación del estatuto, terminación, aumento del capital, fusiones, del estatuto, terminación, aumento del capital, fusiones, adquisiciones, venta de las acciones, entre otros.adquisiciones, venta de las acciones, entre otros.


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ChinaChina– En casos de transferencia de tecnología En casos de transferencia de tecnología

y otras creaciones como productos bajo y otras creaciones como productos bajo patentes al joint-venture, considerar patentes al joint-venture, considerar riesgo de apropiación indebida. riesgo de apropiación indebida.


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ChinaChina• Como observación general se Como observación general se

recomienda acordar con los socios recomienda acordar con los socios chinos cláusulas de opciones de chinos cláusulas de opciones de compra o venta en caso de darse compra o venta en caso de darse ciertas divergencias que puedan ciertas divergencias que puedan atentar materialmente con los atentar materialmente con los objetivos del inversor extranjero.objetivos del inversor extranjero.


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ChinaChina• Aspectos a tomar en cuenta:Aspectos a tomar en cuenta:

– Buscar referencias sobre el socio chinoBuscar referencias sobre el socio chino– Exhaustivo due diligence legal sobre los activos que el socio Exhaustivo due diligence legal sobre los activos que el socio

chino aporta al venture y sobre los activos a adquirir en chino aporta al venture y sobre los activos a adquirir en forma conjuntaforma conjunta

– Especial atencion a las licencias y permisos publicos Especial atencion a las licencias y permisos publicos requeridosrequeridos

– Contrataciones laboralesContrataciones laborales– Proteccion de la propiedad intelectualProteccion de la propiedad intelectual– Cuidado sobre el texto de los contratos con terceras partesCuidado sobre el texto de los contratos con terceras partes– Responsabilidad impositivaResponsabilidad impositiva– Acuerdo sobre aplicacion de las utilidadesAcuerdo sobre aplicacion de las utilidades– Maxima claridad posible sobre regimen de remision de Maxima claridad posible sobre regimen de remision de

utilidadesutilidades


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China China • Empresa totalmente extranjera Empresa totalmente extranjera

(Wholly Foreign-Owned Enterprise)(Wholly Foreign-Owned Enterprise)

– Como opción a los joint-ventures para Como opción a los joint-ventures para el desarrollo activo de un negocio en el desarrollo activo de un negocio en China, los extranjeros tienen la China, los extranjeros tienen la posibilidad de constituir sociedades posibilidad de constituir sociedades controladas total y exclusivamente por controladas total y exclusivamente por ellos, es decir, sin la participación de ellos, es decir, sin la participación de socios chinossocios chinos


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China China – La estructura societaria que se utiliza La estructura societaria que se utiliza

para canalizar esta inversión es la para canalizar esta inversión es la denominada Wholly Foreign Owned denominada Wholly Foreign Owned Enterprise (WFOE), las que son Enterprise (WFOE), las que son sociedades de responsabilidad limitada sociedades de responsabilidad limitada constituidas en China y reguladas constituidas en China y reguladas enteramente por las leyes chinas, enteramente por las leyes chinas, aunque son exclusivamente controladas aunque son exclusivamente controladas por inversores extranjeros. por inversores extranjeros.

– El plazo para realizar los aportes a la El plazo para realizar los aportes a la sociedad es de tres años.sociedad es de tres años.


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China China – El proceso de aprobación El proceso de aprobación

administrativa es parecido al de los administrativa es parecido al de los joint-venture. Con carácter previo a la joint-venture. Con carácter previo a la presentación de la solicitud deben presentación de la solicitud deben acompañarse un reporte ante las acompañarse un reporte ante las autoridades chinas indicando el objeto, autoridades chinas indicando el objeto, la extensión del negocio, los productos la extensión del negocio, los productos a venderse, la tecnología a ser a venderse, la tecnología a ser utilizada, entre otros. Los gobiernos utilizada, entre otros. Los gobiernos locales tienen 30 días para responder locales tienen 30 días para responder sobre el proyecto. sobre el proyecto.


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China China – Luego, el trámite es presentado para la Luego, el trámite es presentado para la

examinación y aprobación de las autoridades examinación y aprobación de las autoridades apropiadas, principalmente el Ministerio de apropiadas, principalmente el Ministerio de Comercio, para lo cual se deben acompañar Comercio, para lo cual se deben acompañar los siguientes documentos: los siguientes documentos:

estudio de factibilidadestudio de factibilidad estatuto societarioestatuto societario certificado de incorporacióncertificado de incorporación carta de crédito de la institución financiera de la carta de crédito de la institución financiera de la

WFOEWFOE datos del representante legaldatos del representante legal respuestas escritas del gobierno localrespuestas escritas del gobierno local


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ChinaChina – Estudio: Estudio:

• el objeto, propósito y alcance del el objeto, propósito y alcance del negocionegocio

• los bienes o servicios a ser los bienes o servicios a ser comercializadoscomercializados

• la tecnología a ser utilizadala tecnología a ser utilizada• las áreas de tierra requeridaslas áreas de tierra requeridas• los recursos naturales demandadoslos recursos naturales demandados


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ChinaChina – Las decisiones sobre aprobación Las decisiones sobre aprobación

deberían ser tomadas por el gobierno deberían ser tomadas por el gobierno en un plazo de los 90 días de en un plazo de los 90 días de presentada la solicitud. Dentro de los presentada la solicitud. Dentro de los 30 días luego de la aprobación, el 30 días luego de la aprobación, el inversor extranjero debe registrarse inversor extranjero debe registrarse ante la SIC y recibir la licencia de ante la SIC y recibir la licencia de negocios necesaria para poder negocios necesaria para poder comenzar a operar. comenzar a operar.


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ChinaChina

– Desde el punto de vista Desde el punto de vista impositivo se aplican los impositivo se aplican los mismos impuestos que en el mismos impuestos que en el caso de los joint-ventures.caso de los joint-ventures.


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ChinaChina • Posibles ventajas:Posibles ventajas:

– Control exclusivo del negocio por parte del Control exclusivo del negocio por parte del inversor extranjeroinversor extranjero

– Constitución más rápida del vehículo Constitución más rápida del vehículo societario ya que no hay negociación de la societario ya que no hay negociación de la documentación con contrapartes ajenas al documentación con contrapartes ajenas al grupo inversorgrupo inversor

– No necesidad de encontrar el socio No necesidad de encontrar el socio doméstico adecuadodoméstico adecuado

– Libertad operativaLibertad operativa– Mayor protección de la propiedad intelectualMayor protección de la propiedad intelectual


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ChinaChina• Posibles desventajas: Posibles desventajas:

– Pérdida de los beneficios de operar con Pérdida de los beneficios de operar con un socio local en términos de un socio local en términos de relaciones personales y empresariales, relaciones personales y empresariales, aportes de ciertos activos importantes, aportes de ciertos activos importantes, llegada a los organismos públicos y llegada a los organismos públicos y posiblemente un acceso más amigable posiblemente un acceso más amigable al mercado de consumidores al mercado de consumidores domésticos. domésticos.


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ChinaChina• Aspectos a tomar en cuenta:Aspectos a tomar en cuenta:

– Entendimiento del marco regulatoria de la industria Entendimiento del marco regulatoria de la industria correspondientecorrespondiente

– Exhaustivo due diligence legal sobre los activos a adquirirExhaustivo due diligence legal sobre los activos a adquirir– Especial atencion a las licencias y permisos publicos requeridosEspecial atencion a las licencias y permisos publicos requeridos– Contrataciones laboralesContrataciones laborales– Proteccion de la propiedad intelectualProteccion de la propiedad intelectual– Cuidado sobre el texto de los contratos con terceras partesCuidado sobre el texto de los contratos con terceras partes– Responsabilidad impositivaResponsabilidad impositiva– Maxima claridad posible sobre regimen de remision de Maxima claridad posible sobre regimen de remision de

utilidadesutilidades


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ChinaChina• Vehículos off-shoreVehículos off-shore

– Otra opción para canalizar la inversión en Otra opción para canalizar la inversión en China es a través de vehículos constituidos en China es a través de vehículos constituidos en jurisdicciones off-shore, como Cayman, Islas jurisdicciones off-shore, como Cayman, Islas Vírgenes, Isla de Mauricio y principalmente Vírgenes, Isla de Mauricio y principalmente Hong Kong, por su cercanía física y Hong Kong, por su cercanía física y económica con el resto de China. Los económica con el resto de China. Los vehículos off-shore agregan una capa de vehículos off-shore agregan una capa de protección adicional a la responsabilidad protección adicional a la responsabilidad personal de los socios, reduciendo los riesgos personal de los socios, reduciendo los riesgos para las casas matrices, además de poder para las casas matrices, además de poder utilizarse para fines de planificación fiscal. utilizarse para fines de planificación fiscal.


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ChinaChina• Mergers & Acquisitions (Fusiones Mergers & Acquisitions (Fusiones

y Adquisiciones)y Adquisiciones)– Los inversores extranjeros pueden adquirir Los inversores extranjeros pueden adquirir

sociedades chinas (ya sea de capital sociedades chinas (ya sea de capital extranjero como de capital local y extranjero como de capital local y establecidas tanto como joint-ventures o establecidas tanto como joint-ventures o WFOEs) con la autorización previa de las WFOEs) con la autorización previa de las autoridades públicas. Para estos casos se autoridades públicas. Para estos casos se recomienda llevar adelante un buen recomienda llevar adelante un buen proceso de due diligence legal, fiscal y proceso de due diligence legal, fiscal y contable. contable.


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III. III. El Comercio Exterior El Comercio Exterior con Chinacon China


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Medidas antidumpingMedidas antidumping

- UN PRODUCTO ES INTRODUCIDO EN EL MERCADO DE OTRO PAÍS - UN PRODUCTO ES INTRODUCIDO EN EL MERCADO DE OTRO PAÍS

- A UN PRECIO - A UN PRECIO INFERIORINFERIOR A SU VALOR NORMAL EN EL PAÍS DE A SU VALOR NORMAL EN EL PAÍS DE ORIGEN (NO VENTA POR DEBAJO DE COSTOS DE PRODUCCCION ORIGEN (NO VENTA POR DEBAJO DE COSTOS DE PRODUCCCION – LEY 25.156)– LEY 25.156)

– - EN EL CURSO DE OPERACIONES COMERCIALES NORMALES- EN EL CURSO DE OPERACIONES COMERCIALES NORMALES

• Para “economías de mercado”: Para “economías de mercado”:

• Precios internos en el país de exportación según:Precios internos en el país de exportación según:

• a) Precio de venta en el país de exportacióna) Precio de venta en el país de exportación

• b) Valor reconstruido (costos de producción en el país de b) Valor reconstruido (costos de producción en el país de origen + gastos)origen + gastos)

• Para “economías centralmente planificadas”:Para “economías centralmente planificadas”:

• a) El precio de exportación en un tercer paísa) El precio de exportación en un tercer país

• b) El valor reconstruido en un tercer paísb) El valor reconstruido en un tercer país


• China, es “economía de mercado” para Argentina?China, es “economía de mercado” para Argentina?

• Acuerdo Argentina – China en 2004Acuerdo Argentina – China en 2004

• No ratificado por el Congreso de ArgentinaNo ratificado por el Congreso de Argentina

• Para Cancillería es economía de mercadoPara Cancillería es economía de mercado

• Pero para el Ministerio de Economía, que es el Pero para el Ministerio de Economía, que es el organismo encargado de aplicar la normativa organismo encargado de aplicar la normativa antidumping, no lo esantidumping, no lo es


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– DAÑO A RAMA DE PRODUCCION NACIONAL O AMENAZA DE DAÑO A RAMA DE PRODUCCION NACIONAL O AMENAZA DE DAÑO REAL E INMINENTE (como consecuencia de las DAÑO REAL E INMINENTE (como consecuencia de las importaciones a precios de dumping)importaciones a precios de dumping)

– RELACION DE CAUSALIDAD (entre el dumping y el daño a la rama RELACION DE CAUSALIDAD (entre el dumping y el daño a la rama de producción nacional)de producción nacional)

• Procedimiento administrativoProcedimiento administrativo

– Denuncia de una rama industrial argentina (representativa del 25% de la industria Denuncia de una rama industrial argentina (representativa del 25% de la industria afectada)afectada)

– Notificación al gobierno extranjeroNotificación al gobierno extranjero

– Margen mínimo: 2%Margen mínimo: 2%

– Derecho de defensaDerecho de defensa

– Decisión de iniciar una investigaciónDecisión de iniciar una investigación

– Trámite de la investigaciónTrámite de la investigación

– Determinación de eventual dañoDeterminación de eventual daño

– Aplicación de medidasAplicación de medidas

– ApelacionesApelaciones


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III. III. El Comercio Exterior con El Comercio Exterior con ChinaChina

• Licencias no AutomáticasLicencias no Automáticas• Actualmente rigen medidas de protección denominadas Licencias No Automáticas (según se Actualmente rigen medidas de protección denominadas Licencias No Automáticas (según se

define más abajo) que tienen por objeto monitorear el ingreso de productos importados para define más abajo) que tienen por objeto monitorear el ingreso de productos importados para poder analizar el impacto en la industria nacional para evitar un daño a empresas fabricantes. poder analizar el impacto en la industria nacional para evitar un daño a empresas fabricantes. El El "Acuerdo sobre Procedimientos para el trámite de Licencias de Importación”"Acuerdo sobre Procedimientos para el trámite de Licencias de Importación” , aprobado por , aprobado por la Organización Mundial de Comercio (OMC) e incorporado al ordenamiento jurídico la Organización Mundial de Comercio (OMC) e incorporado al ordenamiento jurídico nacional por la Ley N° 24.425, previó la creación de las licencias no automáticas de nacional por la Ley N° 24.425, previó la creación de las licencias no automáticas de importación (las “Licencias No Automáticas”). El trámite de Licencias No Automáticas es un importación (las “Licencias No Automáticas”). El trámite de Licencias No Automáticas es un procedimiento administrativo utilizado para importaciones de determinados tipos de procedimiento administrativo utilizado para importaciones de determinados tipos de productos que requieren la presentación de una solicitud u otra documentación (distinta de la productos que requieren la presentación de una solicitud u otra documentación (distinta de la necesaria a efectos aduaneros) al órgano administrativo pertinente, como condición previa necesaria a efectos aduaneros) al órgano administrativo pertinente, como condición previa para efectuar la importación de productos en Argentina. La autoridad de aplicación es la para efectuar la importación de productos en Argentina. La autoridad de aplicación es la Secretaria de Industria, Comercio y de la Pequeña y Mediana Empresa, la cual queda Secretaria de Industria, Comercio y de la Pequeña y Mediana Empresa, la cual queda facultada para dictar la normativa que permita una adecuada implementación de la medida. facultada para dictar la normativa que permita una adecuada implementación de la medida. La Subsecretaria de Política y Gestión Comercial tiene a su cargo la administración de estas La Subsecretaria de Política y Gestión Comercial tiene a su cargo la administración de estas licencias. licencias.


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Eugenio A. Bruno - [email protected] 1 Haciendo Negocios con China: Aspectos Legales Dr. Eugenio...

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