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Expediente N 001-2004-CLC

010-2004-INDECOPI/CLC

10 de marzo de 2004

VISTO:

El escrito de denuncia del 8 de enero de 2004 presentado por la Compaa CerveceraAmbev Per S.A.C. (en adelante, Ambev Per) contra las empresas Unin deCerveceras Peruanas Backus y Johnston S.A.A. (en lo sucesivo, Backus), CompaaCervecera del Sur S.A.A. (en adelante, Cervesur), Cervecera San Juan S.A.A. (en losucesivo, San Juan), Malteria Lima S.A. (en adelante, Maltera Lima); el Comit deFabricantes de Cerveza de la Sociedad Nacional de Industrias (en lo sucesivo, elComit); y, la Confederacin de Titulares de Marcas Cerveceras Peruanas (enadelante, la Confederacin); por presuntas infracciones a las normas sobre librecompetencia; y

CONSIDERANDO:

I. ANTECEDENTES

1. La Sociedad Nacional de Industrias (en adelante, la SNI) es una asociacin sinfines de lucro integrada por miembros industriales, miembros adherentes, afiliadosy corresponsales. Entre sus principales funciones se encuentran el promover eldesarrollo socio econmico del pas a travs de la industria privada, defender ydifundir los principios del sistema de libre empresa, contribuir a la expansineconmica del pas a travs de la multiplicacin de empresas, fomentar la creacinde nuevas industrias, entre otras.1

2. Backus es una empresa dedicada a la elaboracin, envasado, venta y distribucinde cerveza, bebidas malteadas y maltas, bebidas no alcohlicas y aguasgaseosas. Asimismo, mantiene relaciones de propiedad y control sobre lassiguientes empresas subsidiarias: Malteria Lima2, Cervesur3 y San Juan4,

1 Artculos 1 y 2 del Estatuto de la SNI.

2 Backus controla el 100% de las acciones representativas del capital social de esta empresa.

3 Backus controla el 98.24% de las acciones representativas del capital social de esta empresa.

4 Backus controla el 82.19% de las acciones representativas del capital social de esta empresa.

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constituyendo de esta manera un mismo grupo econmico (en lo sucesivo, GrupoBackus).

3. El Comit es un rgano colegiado conformado al interior de la SNI representativade las industrias cervecera y maltera. Tiene como fines principales propender eldesarrollo y superacin de las industrias cervecera y maltera, encargarse de lapublicidad institucional de las mismas, procurar la cooperacin de sus asociados,entre otros.5, 6

4. La Confederacin es una asociacin sin fines de lucro constituida por las empresasBackus, Cervesur y San Juan7. Entre sus principales fines se encuentran lapromocin del desarrollo del mercado cervecero; la defensa, ante los organismoscorrespondientes, de las marcas y dems signos distintivos registrados por cadauno de sus integrantes; el registro de marcas o signos distintivos, en especialaquellos que alcanzaron notoriedad por el esfuerzo histrico e individual de susasociados; entre otros.8

5. El 8 de enero de 2004 Ambev Per9 interpuso una denuncia contra las empresasBackus, Cervesur, San Juan, Maltera Lima; el Comit y la Confederacin porsupuestas infracciones a las normas de libre competencia.

Los fundamentos de la denuncia se sustentan principalmente en los siguientesargumentos:

(i) El objetivo de un monopolista es mantener su posicin de dominio en unmercado determinado; este objetivo se ver afectado cuando un nuevoactor, con capacidad de competir efectivamente, decida entrar al mismomercado. Naturalmente el monopolista tratar de mantenerlo fuera de sumercado hacindole tan difcil el acceso al mismo que el potencialcompetidor descartar sus intentos de ingreso.

As, la experiencia histrica muestra un patrn que se repite en el tiempo:los monopolistas no impiden el acceso al mercado de otros competidoresde una sola forma sino que desarrollan una pluralidad de acciones paraencarecer el ingreso al entrante, lo que finalmente incrementa el precio alos consumidores y les reduce sus opciones de eleccin.

(ii) Para tal efecto, el monopolista podr desarrollar estrategias de efectosnegativos sobre el mercado (sin perjuicio de las estrategias positivas quetambin podra realizar) que no se encuentran sustentadas en laexplotacin de ventajas legtimamente alcanzadas o que coadyuven al

5 Artculo primero y tercero del Estatuto del Comit.

6 En el momento de su constitucin las empresas que integraban este Comit eran: Cervecera Backus y JohnstonS.A., Compaa Nacional de Cerveza S.A., Compaa Cervecera del Sur del Per S.A., Sociedad Cervecera deTrujillo S.A., Cervecera del Norte S.A., Cervecera San Juan S.A. y Maltera Lima S.A.

7 Segn Escritura Pblica del 9 de octubre del 2003 emitida por el Notario Pblico Berrospi Polo.

8 Segn Asiento A0001, de la Partida Electrnica N 11600582 de la Oficina Registral Lima Zona Registral N IXSede Lima.

9 Ambev Per es una sociedad mercantil subsidiaria de la empresa brasilea Ambev (la stima empresa mundial decerveza a nivel mundial) constituida bajo las leyes peruanas e inscrita en la Partida Electrnica N 11490389 de laOficina Registral Lima - Zona Registral N IX Sede Lima.

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proceso competitivo o a los consumidores, sino que se tratan de conductascuyos objetivos son impedir o retardar el ingreso del nuevo entrante en elmercado a travs de argucias ilcitas y fraudulentas.

(iii) En el presente caso el Grupo Backus, que ostenta posicin de dominio,intenta impedir o retrasar injustificadamente la entrada de Ambev Per enperjuicio del mercado y de los consumidores, valindose para ello no deventajas derivadas de un desempeo eficiente en el mercado, sino delcontrol que ejerce sobre el Comit, el cual administra, desde hace ms detreinta aos, un sistema de distribucin eficiente de cervezas: el sistema deintercambiabilidad de envases no personalizados o genricos entre lasempresas que operan en el mercado.

(iv) El sistema de intercambiabilidad de envases (en adelante, el SIE) surgicomo un medio para facilitar la comercializacin de cerveza en el mercado,fue un desarrollo natural al cual los distintos empresarios llegaron paraaumentar la eficiencia en la industria mediante el ahorro de costosoperativos.

Este sistema permite que los consumidores puedan intercambiar susenvases vacos de una marca de cerveza X por envases llenos de unamarca Y o Z. De esta manera el consumidor podr acceder a productos dedistinta marca y origen empresarial, sin que para ello requiera adquirir omantener un stock equivalente a tantos envases vacos como marcasexistan en el mercado. As, este sistema reduce los costos para losconsumidores (se le libera de la necesidad de comprar un nuevo envase almomento de realizar la primera compra de una cerveza de una marcanueva), para las empresas (por ejemplo los fabricantes ahorran los costosde seleccin de envases extraos que pudieran haber sido recogidos porerror de los puntos de venta) y para los minoristas o puntos de venta (laintercambiabilidad permite reducir los espacios destinados alalmacenamiento de envases vacos as como los costos asociados a laclasificacin de los mismos). Adicionalmente, este sistema deintercambiabilidad reduce los incentivos para el desarrollo de prcticasdesleales entre las empresas como por ejemplo la rotura masiva de botellasdel competidor.10

(v) El SIE es administrado por el Comit, el mismo que es el titular de lasmarcas colectivas que identifican a las botellas sujetas a este sistema; demodo que los envases que tengan en altorrelieve una figura constituida porun tringulo equiltero con las letras CFC, las ramas de cebadaentrelazadas y la figura de la flor de lpulo colocada en el cuello de losenvases de cristal o vidrio que contienen cerveza elaborada por alguno delos miembros del Comit, pueden ser intercambiados libremente sinimportar la marca de la cerveza propiamente dicha (etiqueta de papel

10 El funcionamiento de este sistema es anlogo al de otros sistemas basados en la homogeneizacin de ciertos

elementos de los productos para hacerlos intercambiables. Por ejemplo el uso de tamaos y formas similares deenchufes, cassette, discos compactos (esto permitir que un consumidor pueda cambiar de equipo de msica sinnecesidad de cambiar todos los discos adquiridos anteriormente), entre otros. Si no se diera esta homogeneizacinlos costos de traslado de un proveedor a otro se elevaran para los consumidores, los mismos que tenderan apermanecer con el proveedor original. Otro ejemplo anlogo es el mercado de balones de gas el cual tiene unsistema de intercambiabilidad que permite a los consumidores cambiar de proveedores de gas sin necesidad deadquirir un nuevo baln cada vez que cambie de proveedor.

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adherida a la botella consignando las marcas Cristal, Pilsen, Cusquea,etc.).

Cabe mencionar que estas marcas colectivas no cumplen ninguna funcindistintiva, no indican ni el origen ni la calidad de la cerveza; es decir, dichasmarcas no significan nada para el consumidor, pues resulta impensable quealguno de ellos compre una cerveza orientado por las mismas. La funcindistintiva la realizan las marcas de los productos en s (Cristal, Pilsen,Cusquea, etc.) mas no las marcas colectivas en cuestin.

(vi) En conclusin el registro de la marca colectiva constituida por el tringulomencionado, el estampado del mismo en los envases retornables de mayorrotacin (envases de vidrio color mbar de 620 ml. de capacidad) y laautorizacin para el uso de dicha marca, tuvo un objetivo bsico yfundamental: facilitar el intercambio de envases entre empresasindependientes eliminando as una serie de costos para los fabricantes, lasdistribuidoras, las comercializadoras y los consumidores.

(vii) Es importante enfatizar que este procedimiento no trata sobre el uso de la