23000001/2013

//sadas, Julio 8 de 2013.-

Y VISTOS:

1) Que a fs. 1/11 vta. la actora promueve

medida cautelar innovativa en los trminos del art.232 y ccdtes. del

CPCC.

2) Que, a fs. 26/27 el a quo resuelve la

procedencia de lo solicitado merituando los requisitos para su

procedencia, y atento el marco legal aplicable al caso que se trae a

decisin jurisdiccional, resuelve acreditados la verosimilitud del

derecho y el peligro en la demora, suspendiendo la ejecutoriedad de la

Resolucin que dispuso el despido con causa de la Sra. Celia Andrea

Caballero hasta tanto la demandada Superintendencia de Riegos de

Trabajo le imprima el debido trmite recursivo y ampliacin a los

T.C.L N 83315738 y 83317927 de fechas 1 y 4 de diciembre del

2012, o en su defecto la agente encontrndose an dentro del plazo

para recurrir ejercite la opcin del art.39 y ss. de la ley 25164.

3) Que, a fs. 28/30 la actora interpone recurso

de reposicin con apelacin subsidiaria agravindose respecto a que el

aquo debi declarar la nulidad del acto administrativo por inexistente y

en consecuencia, se abonen los salarios devengados desde que se

produjo el distracto.

4) Que, a fs. 51/60 la demandada

Superintendencia de Riesgos del Trabajo apela y funda la medida

cautelar otorgada, agravindose respecto al marco normativo que

aplicara el a quo a la relacin laboral, sosteniendo que es inaplicable la

Ley 25164 (Regulacin del Empleo Pblico Nacional) y considera la

aplicacin la ley 24557 de Riesgos del Trabajo, art. 38, inc. 3 que

establece que las relaciones del personal con la S.R.T. se regirn por la

legislacin laboral (cfs. fs. 52 del memorial), en consecuencia

considera inviable la accin intentada.-

5) Que, sentado ello y a los efectos de

resolver la cuestin, es sabido que para establecer la procedencia de

medidas cautelares como la de autos es preciso tener en cuenta que la

verosimilitud del derecho y el peligro en la demora constituyan los

requisitos especficos de fundabilidad de la pretensin cautelar y, junto

con la contracautela, configuran la tutela precautoria en nuestro

rgimen procesal.-

Que, para conseguir el dictado de una

resolucin que acoja favorablemente la medida solicitada, es preciso -

al menos- la comprobacin de la apariencia o verosimilitud del

derecho invocado por el actor (fumus bonus iuris), en forma tal que,

de conformidad con el clculo de probabilidades, sea factible prever

que en el proceso principal puede declararse la certeza de ese derecho.

No se trata de exigir, a los fines de esa comprobacin, una prueba

plena y concluyente, empero es necesario como mnimo una mera

acreditacin.

Que, asimismo el Mximo Tribunal tambin

ha dicho que como resulta de la naturaleza de las medidas cautelares

como la de autos, ellas no exigen de los magistrados el examen de

certeza sobre la existencia del derecho pretendido, sino slo de su

verosimilitud (Fallos: 306:2060). Es ms, el juicio de verdad en esta

materia se encuentra en oposicin a la finalidad del instituto cautelar,

que no es otra que atender a aquello que no excede el marco de lo

hipottico, dentro del cual, asimismo, agota su virtualidad.

6) Que, entonces, y siendo ello debidamente

receptado por el a quo a fs. 26/27 los agravios de la parte actora

respecto a lo decidido son improcedentes, atento el carcter provisorio

de lo solicitado en demanda.-

7) Que, en cuanto a los agravios de la parte

demandada que hacen, justamente a la acreditacin somera-, de la

verosimilitud del derecho por parte de la actora, en cuanto al rgimen

normativo aplicable, sostinese que a fs. 26/27 el juez apoya su

decisin en el art. 14 bis de nuestra Carta Magna, la que asegura la

garanta de estabilidad propia y absoluta en virtud de la cual ningn

agente pblico puede ser despedido sin un Sumario administrativo

previo.-

As, ninguna otra normativa que se considere

aplicable puede ir en contra de la Constitucin Nacional; sin perjuicio

de ello, el recurrente, Superintendencia de Riesgo del Trabajo no tiene

en cuenta en su extenso libelo que la Ley 25164 (Regulacin del

Empleo Pblico) expresamente dice que en el Artculo 1: - La

relacin de empleo pblico queda sujeta a los principios generales

establecidos en la presente ley, los que debern ser respetados en las

negociaciones colectivas que se celebren en el marco de la Ley 24185.

Los derechos y garantas acordados en esta ley a los trabajadores que

integran el Servicio Civil de la Nacin constituirn mnimos que no

podrn ser desplazados en perjuicio de stos en las negociaciones

colectivas que se celebren en el marco de la citada Ley 24185 y en el

Convenio Colectivo de Trabajo para la Administracin Pblica

Nacional Dto. N 214/2006, el que en su Anexo II. claramente se lee el

mbito de aplicacin al PERSONAL DE LA SUPERINTENDENCIA

DE RIESGO DE TRABAJO y que en el cuerpo legal, en la parte:

REGIMEN DISCIPLINARIO: ARTICULO 132 sostiene que cuando a

los fines de la aplicacin de algunas de las sanciones establecidas en la

Ley de Empleo Pblico corresponda la sustanciacin de informacin

sumaria o sumario, conforme los procedimiento establecidos en el

Reglamento de Investigaciones, a fin de garantizar su derecho de

defensa en juicio, el sumariado podr contar con asistencia letrada a su

costa. Es ms, la propia demandada sustenta el despido de la actora en

el Convenio Colectivo de Trabajo, Dto. 214/06, art. 37.-

En consecuencia, la pretendida aplicacin

del art. 38 inc. 3 de la ley 24557 de Riesgos de Trabajo, el que

establece que las relaciones del personal con la Superintendencia

de Riesgos de Trabajo se regirn por la relacin laboral, no es

aplicable al sub judice, lo que as se decide.-

8) As -en el presente caso-, este Tribunal

considera se encuentra suficientemente acreditadas la

verosimilitud del derecho y la configuracin de los presupuestos

exigidos en el cdigo de rito como para acceder a la medida

solicitada (arts. 232 y conc. CPCC).-

Por todo ello, doctrina y jurisprudencia de la C.S.J.N.

en cuanto a que la presuncin de validez de los actos de la

Administracin debe ceder cuando se los impugna sobre base

prima facie verosmiles (Fallos: 327:3585, entre muchos otros)

confrmase la resolucin de fs. 26/27 en lo que fuera materia de

agravios por ambas partes. Costas en esta instancia en el orden

causado (art. 68, 2da. parte, CPCC).

Notifquese. Devulvase.

Fdo. Dres. Mirta Delia Tyden de Skanata. Mario Osvaldo Bold. Ana

La Cceres de Mengoni. Jueces. Dra. Vernica S. Zapata Icart.

Secretaria.-

Expte. N 23000001/13 Caballero, Celia Andrea c/ Superintendencia

de Riesgos de Trabajo s/ Medida cautelar innovativa.