Filosofía Jurídica Módulo I

Mdulo 1

FILOSOFIA Y DERECHO

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2

Abog. Juan A. Prez Pane

Concepto Anlogo del Derecho

La Filosofa considerada en s

misma, est por encima de la

utilidad. Sin embargo, por esta

misma razn, es lo ms necesario a

los hombres. Les recuerda la

suprema utilidad de aquellas cosas

que no tratan con medios, sino con

fines (Maritain).

Filosofa y las Ciencias. Filosofa Jurdica. Nociones

La Filosofa es el estudio de lo universal, de lo extenso, de lo englobante, a los

fines de que el pensante pueda poseer una visin general, amplia y universal del

objeto de pensamiento, es esto lo mgico y fabuloso del pensar filosfico.

El Derecho, o mejor las Ciencias Jurdicas, recurre a la Filosofa a los fines de

poseer esa visin cosmopolita1, global y macro2 con el objeto de adquirir las piezas

maestras que conforman la arquitectura del derecho en un aspecto universal, dando

por resultado que el pensante, desde la cspide de la visin filosfica, pueda observar

con una gran visin y precisin el Derecho.

1 Trmino que significa que personas que ha conocido muchos pases y lugares y que

por ende conoce sus costumbres y cultura. El trmino se usa en este contexto a los fines de significar una amplia gama de conocimientos.

2 Del latn macrus, grande.

www.maritainargentina.org.ar

3


El estudio del derecho en sus en piezas maestras y universales constituye el

objeto de la filosofa jurdica, pero el Derecho puede tambin ser estudiado en sus

aspectos particulares, de esta forma son estudiadas de manera especfica cada

Instituto cmo ser Derecho Penal, Civil, Comercial, por citar algunos ejemplos, en las

dems materias que conforman el estudio del Derecho propiamente dicho.

La diferencia entre ciencia y filosofa del derecho radica en el respectivo modo

como una y otra consideran al Derecho: la primera en particular, la segunda de

manera universal.

En todo tiempo y en todos los pueblos se da un sistema positivo de derecho, en

consecuencia se producen variados y mltiples sistemas de derecho, a tenor de los

diversos pueblos y tiempos. Entre los sistemas ms conocidos se encuentra el

Sistema Continental Europeo (vigente en nuestro pas y regin) y por otro lado el

Sistema del Common Law.

La Ciencia del Derecho tiene por objeto cada materia de la misma en forma

particular, en un espacio y tiempo determinados.

La realidad a travs de tipos de saberes

El ser humano puede acercarse a la realidad de distintas formas, para nosotros

en esta materia diremos nicamente tres de las cuatro formas conocidas aceptadas.

A partir de estos tres puntos de vista por la que percibimos la llamada realidad

nos permite acceder a un mayor o menor caudal de informacin y conocimientos,

veamos:

1.- Conocimiento espontaneo o Vulgar

Esta forma de conocimiento es tambin llamado emprico.

Es el conocimiento adquirido por la experiencia en forma espontnea y

cotidiana, sin la utilizacin de recursos tcnicos algunos.

4


Imagnese, por ejemplo, una madre de una tribu indgena, analfabeta, no

obstante tiene amplia experiencia en la maternidad.

Este nivel es el punto de partida de todo conocimiento.

2.- Conocimiento Cientfico

Es aquel conocimiento que percibe la realidad a travs de una Metodologa

rigurosa, es decir, que para que un conocimiento sea llamado cientfico debe

necesariamente poseer un mtodo que lleva a contestar fenmenos y/o preguntas.

3.- Conocimiento Filosfico

Este nivel de conocimiento, el hombre se pregunta por ejemplo Por qu existe

algo?; Cul es el origen de todo lo que es?; Quin soy?.

Son preguntas que nos llevan a un nivel de conocimiento que busca que

nuestro ser puede percibir la realidad desde su ms alta cumbre a los fines de poseer

y captar todo el espectro de conocimiento posible, para luego, reflexionar sobre puntos

especficos a travs de un mtodo cientfico, pero teniendo siempre en mente el plano

de visin total que nicamente la filosofa puede otorgar al escalar sus simas.

La Filosofa del Derecho y las Ciencias Jurdicas

Para qu sirve la filosofa? La filosofa nos capacita para orientarnos, es la

brjula para el navegante y el mapa para el viajero, son ms importantes y preciosos

que todo el bagaje que llevamos, porque nos ensean el rumbo para no errar. Sin este

conocimiento todo se echara a perder en cualquier momento.

El derecho estudiado y visto desde la Filosofa otorga una visin indispensable

para el estudiante y el jurista, sobre las piezas maestras, avances y problemas que

existen o pueden ocurrir en el Derecho llamado positivo3.

3 El derecho positivo es el derecho vigente en un espacio y tiempo determinado en un

territorio, estado o nacin. Para estos efectos es el derecho actual.

5


La Filosofa del Derecho estudia al Derecho Positivo, es de recalcar sin

derecho positivo no puede existir Filosofa del Derecho, imagnese una carretera en la

cual el estudiante - que lee estas lneas - se encuentra en un vehculo sobre dicha

carretera y se encuentra con un embotellamiento, y se pregunta, - existen calles

alternativas para circular? - para ello sera de gran ayuda una visin desde arriba de

la misma carretera y sus calles alternativa. Para el ejemplo, la carretera con sus

vehculos y el estudiante en el interior del automvil son el Derecho Positivo en

particular, pero la visin general de toda la carretera es la Filosofa del Derecho.

En realidad la Filosofa del Derecho estudia, en primer lugar, la metodologa de

las Ciencias Jurdicas y, en segundo lugar, la indagacin de la tabla de valores que

fundamentan el derecho positivo.

La Filosofa del Derecho con ello busca desarrollar una Teora del Derecho

Justo a diferencia de la Teora del Derecho Positivo.

Con el trmino derecho positivo se alude al derecho aplicable, existente y

formulado en las Leyes, es decir, y por ejemplo al rgimen legal de la Locacin

legislada en el Cdigo Civil.

El derecho positivo es fcil de hallar pues slo se necesita buscar los preceptos

correspondientes y leerlos con atencin, pero comprender el derecho de locacin

implica conocimientos cientficos del Derecho pues se debe conocer las concordancias

normativas de las normas de la locacin, los precedentes judiciales (jurisprudencia),

opinin de los doctrinas sobre la materia y la significacin e interpretacin de las

palabras que forman las normas del Instituto.

El derecho positivo, es decir lo que dicen las normas o las Leyes en un tiempo

y lugar determinado, se le contrapone precisamente el derecho justo (el criterio

general para reconocer tanto lo justo como lo injusto).

A este fin de buscar o encontrar un criterio de lo justo o injusto, se utiliza la

Filosofa del Derecho pues esta tiene los elementos para construir dicho criterio,

cmo?, a travs de un mtodo, estudiando los valores de las normas, pero por sobre

6


todo cuestionando y preguntndose por los elementos en forma macro y general del

derecho positivo en cuestin.

La Filosofa y la Causas

Causa es todo aquello que es necesario para que se produzca un fenmeno.

La ciencia es el conocimiento de las causas y hay cuatro tipos:

1. Causa material: aquello a partir de la cual se hace algo, es decir, la

sustancia con la que est hecha. (Ej: el bronce de la estatua o vigas y

ladrillos).

2. Causa formal (la forma): la idea o modelo con que trabaja el artista.

(Ej: la forma de la estatua o plano de la vivienda).

3. Causa eficiente: es el agente o productor de algo. (Ej: el escultor o

equipo de albailes).

4. La causa final: es el fin para la cual algo est hecho. (Ej: adornar un

templo o cobijar a una familia).

Los primeros filsofos que se ocuparon de

buscar la causa material, el arj o primer principio

material del que procede toda la realidad fueron

Herclito o Empdocles, ya sea postulando solo el

fuego, el primero, nombrando uno o varios

elementos (Amor y Odio), el segundo, nombraba a

la materia originaria. Posteriormente otro filsofo,

Anaxgoras, buscar otro tipo de causa para

explicar el devenir de la realidad, la causa eficiente,

que identifica con el Nous o inteligencia.

La concepcin de la naturaleza de Aristteles es teleolgica, es decir, se trata

de una concepcin finalista, la naturaleza acta con un fin, que intenta conseguir para

obtener la perfeccin.

www.monografias.com

7


La Filosofa del Derecho toma las causas promulgadas y establecidas por

Aristteles a los fines de investigar los motivos de existencia del Derecho Positivo.

Existe otra causa mencionada por Aristteles cul es la causa Instrumental: el

medio que sirve el objeto para alcanzar el fin.

Estas causas mencionadas se desarrollan en las unidades subsiguientes.

La Dogmtica Jurdica

La dogmtica Jurdica es el conjunto de enunciados sistemticamente

ordenados que son considerados vlidos para el estudio y la aplicacin normas, y acto

seguido, de ordenamientos jurdicos vigentes.

El trmino Dogmtica proviene del latn dogma, y este a su vez, del griego

, y con ste se suele referir, visto desde el contexto que nos interesa, a la

proposicin que se asienta por firme y cierta y como principio innegable de una ciencia

o a los puntos capitales de todo sistema, ciencia, doctrina o religin4.

En este sentido, solemos entender por "dogmtica", la creencia en la verdad de

una proposicin que no est abierta a la corroboracin ni al debate critico acerca de si

se dan o no respecto de ellas las exigencias del conocimiento cientfico, por lo que se

concibe a la creencia dogmtica como aquella que se funda exclusivamente en la

conviccin subjetiva, o fe del que la sustenta, al margen de consideraciones

racionales, como suele suceder con la fe de la iglesia.

Lo anterior no resulta aplicable en el derecho, ya que para la aceptacin de las

normas que integran el derecho positivo, no se pueden sustentar creencias, pues no

se trata de enunciados susceptibles de ser calificados como verdaderos o falsos, sino

que se puede decir que se acepta racionalmente una norma, en cuanto a que la

adhesin a sta se justifica por haberse cotejado el contenido de la norma con el de

otras normas o ciertos criterios valorativos de justicia, conveniencia, u otros,

previamente reconocidos.

4 Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola.

8


De lo que si podemos hablar al referirnos a la nocin general con la que se ha

abordado este estudio, es de actitudes dogmticas o racionales, en cuanto a la

aceptacin de las normas contenidas en los ordenamientos vigentes, por lo que el

calificativo de "dogmtica (o)", se aplica generalmente a una actitud que puede

considerarse tpica de sistemas como el nuestro en Paraguay (la aceptacin

incuestionable de la fuerza obligatoria, del derecho positivo).

La complejidad surge al intentar la bsqueda de la connotacin precisa

respecto a la expresin de dogmtica jurdica5, ya que nos encontramos con que

tambin se le denomina como ciencia dogmtica, sistemtica jurdica, jurisprudencia

tcnica, jurisprudencia dogmtica o simplemente jurisprudencia, encontrando en la

actualidad los estudiosos del derecho, cierta estabilidad en las nomenclaturas de

"ciencia jurdica", tambin llamada "ciencia del derecho", en el mbito estrictamente

normativo que se deduce del derecho positivo, concibindose como la ciencia jurdica

(o dogmtica del derecho) que versa sobre el sentido objetivo del derecho positivo.

La expresin Ciencia del Derecho, por su parte, se utiliza tanto para designar

a todas las disciplinas jurdicas, como para referirse a todas las ciencias jurdicas

consideradas propiamente tales, es decir a los estudios cientficos sobre el derecho -

excluyendo aquellos que tiene carcter filosfico - y tambin, al estudio del derecho

vigente, conocido esto ltimo como dogmtica jurdica, lo que nos lleva al principio de

la nocin.

De lo anterior se desprende, que si bien se equipara a la dogmtica jurdica con

la ciencia jurdica, a su vez aquella tambin es concebida como el gnero en el que la

dogmtica jurdica se encuentra incluida como especie, por lo que, entre todas las

acepciones de la ciencia jurdica hay una que comprende tan slo a la dogmtica

jurdica, que a su vez cuenta con mltiples denominaciones.

La definicin de la dogmtica jurdica viene a estar dada alrededor del derecho

positivo.

5 Denominacin que apareci en 1857 en la revista fundada por el alemn "Ihering Fur

Dogmatik des huetigen romidchen".

9


La dogmtica jurdica estudia el derecho vigente en determinado espacio y

tiempo histricos que se precisan en el ordenamiento jurdico de un pas que no es

sino una parte de la sociedad humana organizada con reglas y preceptos que

establecen derechos y obligaciones.

En este sentido, la dogmtica jurdica se ha caracterizado tradicionalmente

tanto por actitudes ideolgicas e ideales racionales respecto del derecho positivo,

como por las determinadas funciones que cumple en relacin a l y por ciertas

tcnicas de justificacin de las soluciones que propone y es en este supuesto, que

encontramos a Kelsen, planteando la construccin de la Ciencia del Derecho a partir

de estructuras abstractas cuya particularidad es la de presentarse como reglas

generales para su formulacin, interpretacin y aplicacin, en un sistema silogstico

enfocado nicamente al universo de sus propios conceptos y ajeno, por lo tanto, de la

realidad social, al separar al derecho de los fenmenos polticos, econmicos y

culturales que histricamente han condicionado su existencia6.

Relacin de conceptos

Dogmtica jurdica y jurisprudencia

Cabe sealar que tanto en

relacin al trmino jurisprudencia, como

en el de la ciencia o las ciencias

jurdicas, hay lugar para la confusin, ya

que la jurisprudencia emanada de los

tribunales es distinta a la jurisprudencia

referida a la actividad de los juristas en

trminos de la realizacin de tareas

propias de una disciplina cientfica.

6 De este modo, formados en el modelo de su Teora Pura, hemos aprendido a aceptar

e incluso concebir y desarrollar los conceptos estructurales de la considerada ciencia jurdica, paradigma que Cossio cuestiona en su Teora Egolgica por perder de vista el aspecto humano del Derecho, y que en los ltimos tiempos, se cuestiona por originar una construccin positivista, inflexible y, en muchas ocasiones, desnaturalizada.

thomsonreuterslatam.com

10


El estudio de la jurisprudencia se conoce desde la compilacin Justinianea7,

aunque para alcanzar el estado actual en la consolidacin como dogmtica jurdica, se

perfil a partir de los glosadores8, quienes, al separar los trabajos de gabinete de los

de la praxis, fueron el antecedente ms remoto de la dogmtica jurdica llamada

jurisprudencia en la acepcin clsica de esta ltima, paralelamente a la escuela

francesa de la exgesis, para desembocar, en el siglo XIX con la escuela histrica -

en el formalismo conceptual, prestndose mayor atencin en la jurisprudencia de

conceptos, a los preceptos jurdicos inscritos a en la ley, que a las estructuras sociales

a las que se destinan, con lo que se extendi la idea que el enunciado de una norma

jurdica es vlido si es compatible (a nivel lgico), con el resto del sistema.

Savigny9, considerado fundador de la escuela histrica del derecho, logr

comparar al mismo con la geometra, aplicando el mtodo deductivo como lgica

formal en su obra "Tratado de la posesin", propiciando el desarrollo del mtodo en la

concepcin de la labor del jurista como una operacin de clculo en la cual los factores

vienen a estar dados por los conceptos jurdicos.

Con el tiempo, la dogmtica jurdica se constituy a manera de denominador

comn de la ciencia jurdica contempornea en los pases que rige el sistema romano

germnico, al punto que su objeto de investigacin se precis en el conjunto de

normas jurdicas vlidas en determinadas sociedades humanas, versando por tanto su

investigacin sobre ese tipo de normas.

En ese sentido, se manifiesta actualmente que la misin de la dogmtica

jurdica consiste en realizar sistematizaciones de las normas e interpretaciones de las

mismas con el fin de esclarecer su contenido.

7 TAMAYO Y SALMORN, Rolando. Razonamiento y Argumentacin Jurdica. El

paradigma de la Racionalidad y la Ciencia del Derecho. UNAM, Mxico 2003. p. 162. 8 Idem, p. 171.

9 MAGALLN IBARRA, Jorge Mario. Los sonidos y el silencio de la jurisprudencia.

Instituto de Investigaciones Jurdicas, Serie DOCTRINA JURDICA, Nm.190. Mxico, 2004, pp. 31 32. Disponible en su versin electrnica en la Pgina del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, en http://www.bibliojuridica.org/libros/libro.htm?l=1405

11


Dogmtica y doctrina

La palabra "doctrina" proviene del latn doctrina, locucin que deriva de docere

("ensear", "dar a conocer", "instruir", "educar"). En la literatura jurdica se extiende por

doctrina, primeramente, el conjunto de conceptos e ideas que formulan los juristas y

transmiten en la enseanza del derecho10

. La doctrina, as, entendida, constituye el

aparato dogmtico, para el estudio y la aplicacin del derecho. En este sentido la

doctrina se opone a la legislacin y a la jurisprudencia, esto es, el material jurdico

dado.

En un sentido ms restringido se le llama "doctrina" a las tesis sostenidas por

una escuela o por un jurista de renombre con respecto a un punto discutible o

controvertido.

La doctrina se considera como un conocimiento que establecen los estudiosos

del derecho que sirve para interpretar o ampliar el conocimiento de la ciencia del

derecho, se trata, pues, de una opinin autorizada y racional, emitida por uno o varios

juristas, sobre una cuestin controvertida de derecho.

En este contexto la aplicacin prctica de la dogmtica jurdica puede

trasladarse a la doctrina y viceversa, por lo que ambos conceptos se confunden en

determinadas circunstancias, ya que la lnea divisoria entre ambas es en ocasiones

tan sutil, que en parecen fundirse, al retroalimentarse la una a la otra.

Cuestionamientos a la Dogmtica Jurdica

La dogmtica jurdica es cuestionada en relacin a su cientificidad, ya que se

afirma que se trata de una tcnica de la que se vale el derecho, a lo que los juristas

tradicionales responden que el estudiar el sentido del hecho jurdico en un tiempo y

espacio especficamente determinados, la dogmtica jurdica le brinda al mismo su

materia prima primordial: el derecho positivo de un determinado ordenamiento jurdico.

En ese sentido, se reclama que la dogmtica jurdica es, contundentemente, la ciencia

del jurista.

10

PINA Vara Rafael. Diccionario de Derecho. Ed. Porra.

12


Sera insostenible tratar de generalizar las caractersticas de la actividad terica

que despliegan los juristas en relacin a los rdenes jurdicos vigentes11

, nos hemos,

en distintos tiempos, espacios y disciplinas, lo que nos permite notar en mayor medida,

la imposibilidad una concepcin universal de la dogmtica jurdica:

Por una parte, sabemos que en la evolucin histrica del derecho, los

modos de actividad fueron distintos en cada poca, de modo que la que

cumplan los juristas del Imperio Romano fueron totalmente distintos a

las de los glosadores de la Edad Media y an ms a las variantes de la

investigacin jurdica actual,

Por otro lado, las diferencias que median entre la investigacin jurdica

entre distintos sistemas, como la de las naciones del Common Law y

la que desarrollan los estudiosos del derecho del sistema Romano

Germnico, parecen insalvables, sin embargo en ambos sistemas se

considera que existen principios doctrinales caractersticos de la

dogmtica jurdica.

Desde otra perspectiva, es innegable que tampoco suelen ser iguales

las investigaciones jurdicas que se realizan en las distintas ramas del

derecho; por ejemplo, las que efectan los civilistas y las que llevan a

cabo los especialistas del derecho poltico.

Considerando lo anterior, ubiqumonos en nuestro contexto dividiendo la

ciencia jurdica principalmente en:

La dogmtica jurdica;

El derecho comparado; y

La teora general del derecho.

Esta estructuracin parte de la Teora Tridimensional del Derecho, que lo

veremos en las prxima Unidad, (normativo, axiolgico y factual, referente a la norma,

el valor y el hecho) involucrando una concepcin distinta respecto a la reduccin de la

ciencia jurdica como dogmtica jurdica, llevndonos a la nocin de que la dogmtica

jurdica se refiere al estudio del derecho vigente, al desenvolverse su objeto de estudio

dentro de un determinado ordenamiento jurdico precisado en el espacio y en el

11

En trminos de investigacin, de este modo se concibe la dogmtica jurdica.

13


tiempo, con lo que dejamos de lado tanto al derecho comparado como a la teora

general del derecho, ya que si bien, la dogmtica jurdica puede entenderse como el

saber que trata de describir las normas jurdico-positivas, la funcin principal que se

atribuye, consiste en explicar el contenido de las normas jurdicas, es decir, suministrar

criterios para su interpretacin y aplicacin. Esto implica aclarar su significado,

descubrir cul es el derecho vigente, resolver las contradicciones en las que

eventualmente pueden incurrir las normas que componen el ordenamiento jurdico, lo

que nos lleva a la razn de porqu esta funcin se concibe como una actividad de

carcter tcnico, segn la cual el jurista utiliza el mtodo jurdico, dejando de lado

hipotticamente las preferencias y concepciones polticas personales, para aceptar

el dogma normativo cuyo contenido es indiscutible, aunque susceptible de crtica. De

este modo, el jurista debe limitarse a aplicar las pautas de valoracin que establece el

ordenamiento jurdico.

La dogmtica jurdica no slo cumple una funcin explicativa. Paralelamente, la

dogmtica despliega una dimensin prescriptiva. Esta funcin prescriptiva se cumple

desde el momento en que las normas se aplican teniendo en cuenta los conceptos

elaborados y/o delimitados doctrinalmente. Es decir, las normas se aplican desde un

entramado de categoras construidas doctrinalmente. De forma que la dogmtica

jurdica no slo explica el significado de las normas, sino que tambin prescribe la

forma en que stas deben ser aplicadas o, al menos, lo pretende.

Conclusiones

La dogmtica jurdica distingue claramente entre las interpretaciones del

derecho vigente12

, y los que proponen modificaciones legislativas de la normativa

existente13

, de lo que se desprende la segunda funcin de la dogmtica jurdica, es

decir que el jurista, en su valoracin crtica de la norma vigente, suministra criterios

para el cambio en la ciencia jurdica, por lo que se dice que cumple con funciones

descriptivas14

y prescriptivas15

, con lo que lleva a cabo la elaboracin de un sistema

conceptual y la sistematizacin del derecho.

12

Argumentos de lege lata. 13

Argumentos de lege ferenda. 14

Descriptivas o cognoscitivas, en cuanto descripcin del derecho positivo en un tiempo y espacio especficos, sobre el sealamiento de su realidad situacional; y

14


Visto lo anterior, se puede decir que la dogmtica jurdica se presenta a la

sociedad bajo la apariencia de una ciencia, que cumple una funcin tcnica. Sin

embargo, tambin cumple una funcin poltica de primer orden, ya que reproduce la

visin de mundo hegemnica en la sociedad.

El saber dogmtico del derecho se encuentra formado por visiones y

concepciones polticas dominantes, por lo que no puede considerarse disociada de

una doctrina autoritaria o del apoyo necesario para ser tenida por ciencia para

desenvolverse en el mbito del conocimiento cientfico del derecho, de modo que cada

vez que se aplica la norma esta visin se institucionaliza y se refuerza esa visin

hegemnica. En otras palabras, al aplicar las normas desde una determinada

concepcin de mundo, cada vez que se aplica la norma se refuerza esa visin

hegemnica, institucionalizndose. As, el discurso jurdico reproduce constantemente

la visin de mundo socialmente hegemnica. El crculo se cierra.

Sin embargo, es menester sealar que la dogmtica no perversa en s misma.

Al contrario, aceptar determinados principios como irrebatibles y fuera de discusin -

como lo hace la dogmtica - permite al sistema funcionar dentro de mrgenes de

accin bien definidos, procurando un grado de previsibilidad y certeza en las

decisiones que se toman. Lo anterior, por supuesto, no significa que las normas, las

definiciones y los principios tienen que ser inmutables; muy por el contrario, estos

deben evolucionar y cambiar de conformidad con lo cambios sociales, tecnolgicos y

cientficos, ya que en caso contrario pueden quedar a la zaga permaneciendo en el

oscurantismo propio de sistemas legales obsoletos.

Nociones de la Definicin de Derecho

La definicin del derecho, en general, es una investigacin que trasciende la

competencia de todas y cada una de las ciencias jurdicas particulares y constituye,

precisamente, el primer tema de la Filosofa del Derecho, como lo dijo con gran justeza

y precisin el gran iusfilsofo Enmanuel Kant:

15

Prescriptitas, en cuanto la dogmtica jurdica proporciona criterios no solamente de interpretacin de la ley, sino tambin para modificar el derecho, lo cual implica cambio en el mismo.

15


las ciencias jurdicas no responden a la cuestin quid jus? (que es lo que

debe entenderse en general por derecho), sino nicamente a la pregunta quid juris?

(que ha sido establecido como derecho por un cierto sistema temporal y espacial

determinado)

Si queremos conocer el derecho en su integridad, esto es, saber cules son los

elementos esenciales comunes a todos los sistemas jurdicos, debemos forzosamente

superar las particularidades de estos sistemas y mirar al concepto universal del

derecho.

Diversas Concepciones del Derecho

1.- Derecho Objetivo

Es el conjunto de normas de un pueblo determinado, es la maquinaria jurdica

que se compone de normas que confieren derechos e imponen obligaciones.

Puede ser desde una sola norma hasta un cuerpo normativo completo.

Decimos verbigracia (vg) que el Cdigo Civil Paraguayo y la Constitucin

Nacional forman parte del derecho objetivo de nuestro pas.

Conjunto de reglas o disposiciones promulgadas por el Estado a travs del

poder legislativo e interpretadas y sancionadas por el poder judicial.

2.- Derecho Subjetivo

Es la prerrogativa, el poder o la facultad con que cuenta una persona para

reclamar el cumplimiento de las normas jurdicas y que considera le favorecen y

tutelan.

Derechos y obligaciones del individuo que al relacionarse con otra parte, se

constituyen en correlativos de los derechos y obligaciones de una persona.

16


Traducindose estos derechos y obligaciones en (facultades).

Facultades: Hacer No Hacer.

3.- Derecho Adjetivo

El Derecho Adjetivo es el Derecho de forma, es decir, constituye el conjunto de

normas y principios que tienden especialmente a regular las relaciones jurdicas,

poniendo en ejercicio la actividad judicial.

Contiene las normas que regulan la utilizacin de los aparatos del Estado, que

aplican el derecho procesal, como el que contiene las normas adjetivas.

Los Cdigos procesales (por ejemplo: Cdigo Procesal Civil y Cdigo Procesal

Penal), contienen las normas clasificadas como adjetivas.

4.- Derecho Sustantivo

Es el Derecho de fondo, que consiste en el conjunto de normas jurdicas de

diverso linaje que establece los derechos y obligaciones de las personas.

Es la esencia de norma jurdica o la definicin de la accin del hombre que se

encuentra Prohibida, Permitida y Obligatoria.

Regulado en un Cdigo sustantivo. (Cdigo Penal, Cdigo Civil).

El derecho sustantivo es la sustancia de la definicin de la accin.

5.- Derecho Vigente

Conjunto de normas jurdicas que en un lugar y tiempo determinado el estado

impone como obligatorios. Es aquel que no ha sido derogado ni abrogado.

Abrogar: vigencia a una ley totalmente.

Derogar: cuando una ley pierde vigencia parcialmente.

17


6.- Derecho Positivo

Es el conjunto de normas que se aplican efectivamente en un tiempo y lugar

determinado.

Derecho positivo, designa a los preceptos en cierto modo. El acto de

creacin (o modificacin), admite varios modelos, lo importante es que esta creacin o

modificacin normativas, sean de hechos sociales pblicamente observables.

La positividad se aplica en el acatamiento de la norma jurdica. Cuando es

vigente es obligatoria. (la sociedad considera que la ley vigente, no la deberan haber

autorizado por que no es la esencia de lo que se desea).

7.- Derecho Natural

El Derecho natural tambin se conoce con el nombre de iusnaturalismo.

El iusnaturalismo (del latn ius, "derecho", y natura, "naturaleza") es una

corriente de la filosofa del Derecho que afirma que al menos una parte de las normas

convencionales del Derecho y la moral estn asentadas en principios universales e

inmutables; este conjunto de normas conforman el derecho natural.

El origen de los principios del derecho natural, dependiendo el autor, es dado

por Dios, la Naturaleza o la Razn.

8.- Derecho Pblico

Proviene del latn (publicum jus), derecho que atae a las cuestiones pblicas.

El derecho pblico se compone del conjunto de normas que regulan el

ejercicio de la autoridad estatal, determinada y creando al rgano competente para

ejercitarla, el contenido posible de sus actos de autoridad estatal y el procedimiento

mediante el cual dichos actos debern realizarse.

18


9.- Derecho Privado

Proviene del latn (privatum jus), aquel derecho concerniente a los particulares.

Se entiende por derecho privado, el conjunto de normas que regulan las

relaciones jurdicas entre personas que se encuentran legalmente consideradas en

una situacin de igualdad, en virtud de que ninguna de ellas acta, en dichas

relaciones, investida de autoridad estatal.

La doctrina clsica-romana, llamada de los intereses en juego, pretende

fundar la divisin del derecho pblico y privado, atendiendo al beneficio particular o

colectivo que procura la norma, (derecho pblico es el que atae a la conservacin de

la cosa romana; privado, el que concierne a la utilidad de los (particulares), definicin

de Ulpiano.

- El inters pblico y el privado no estn desvinculados, no son distintos

del uno del otro. Impide determinar donde termina una y empieza el

otro.

- El criterio utilizado es ambiguo, no ofrece elementos para una distincin.

Entre gran variedad de teoras, se mencionara por ltimo aquella que predica la

subordinacin como elemento esencial de las relaciones de derecho pblico y la

coordinacin de las relaciones de derecho privado.

Se han hecho clasificaciones del orden jurdico positivo de los Estados, con

base en la distincin fundamental del derecho en pblico y privado.

Derecho Pblico: Algunas materias que abarca son: Derecho Constitucional;

D. Administrativo; D. Procesal; Penal; D. Internacional pblico.

Derecho Privado: Algunas materias que implica son: Derecho Civil; D.

Mercantil o Comercial; D. Internacional Privado.

19


Esta clasificacin general, sumada al conjunto de ordenamientos que

componen el derecho social, sirve de base al aspecto sistemtico de la ciencia del

orden jurdico positivo.

Visin del Concepto de Derecho en la Historia

El clebre iusfilsofo Emmanuel Kant dijo que existe una gran duda en los

estudiantes y juristas sobre la respuesta de la frase Qu es el Derecho?, ms que

una mera pregunta de fcil elucidacin, se nos aparece de inmediato como uno de los

problemas que mayor disenso provoca y ha provocado entre los juristas a lo largo de

la Historia de la Filosofa.

Kant nos dice que no todos los conceptos pueden ser definidos, pero tampoco

necesitan serlo.

La historia del concepto de Derecho, si nos tomamos el atrevimiento de

investigarlo no podr ser contenido en este pequeo manual que Ustedes estudiantes

deben leerlo, sino que me limitar, a la citar las distintas escuelas que ms influencia

tuvieron en la historia de la construccin del Concepto de Derecho, para luego en las

Unidades siguientes explicarlas en el marco de las causas.

Las principales escuelas fueron las siguientes:

Teoras del Derecho Natural:

El Iusnaturalismo Catlico- Escolstico

El Iusnaturalismo Racionalista

El Iusnaturalismo Realista

El Positivismo Jurdico:

El Positivismo de la Escuela Inglesa

El Positivismo de la Escuela de la Exgesis

El Positivismo de la Escuela Histrica

El Positivismo Estatista

El Positivismo Normativista (H. Kelsen)

El Neopositivismo Jurdico

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El Realismo Jurdico

El Sociologismo Jurdica

Aproximacin al Concepto Anlogo del Derecho

Una definicin ejemplificativa de lo que es el Derecho se lo debemos al Prof.

Giorgio del Veccio que dice: el derecho es la coordinacin objetiva de las acciones

posibles entre varios sujetos, segn un principio tico que las determina excluyendo

todo impedimento16

Por tanto, siguiendo dicha definicin, el derecho prescribe acciones

Obligatorias, Prohibidas y Permisivas (operadores denticos). Una aclaracin, en el

derecho las acciones permitidas (permisivas) no estn legisladas sino que se las

infiere de las conductas prohibidas y Obligatorias.

El fundamento iusfilosofico del derecho es la necesidad de conservar y

proteger al ser humano, nicamente es esta su funcin real.

Existen una mxima muy antigua que dice: Donde existe el hombre, existe la

sociedad, Donde existe la sociedad, existe el Derecho17

El concepto anlogo del derecho desea sealar que el Derecho es una forma

de la vida social, sin el derecho no hay existencia social posible, nicamente el orden,

la seguridad, la paz, y la justicia slo son posibles mediante el establecimiento de

sistemas jurdicos.

Estos sistemas sern desarrollados en las unidades siguientes.

16

Lgaz y Lacambra, L (2005), Filosofa del Derecho. Reimpresin 18. Espaa. Barcelona

17 Frescura y Candia, L. (2002), Introduccin a las Ciencias Jurdicas, V. I y II,

Paraguay, Editorial Marben. Asuncin.

21


Bibliografa

1. Naucke, W; Harzer, R, (2008), Filosofa del Derecho, Argentina: Edit.

Astrea, Buenos Aires.

2. Lgaz y Lacambra, L (2005), Filosofa del Derecho. Reimpresin 18.

Espaa. Barcelona.

3. Frescura y Candia, L. (2002), Introduccin a las Ciencias Jurdicas, V. I

y II, Paraguay, Editorial Marben. Asuncin.

4. Reale, M, (1997), Teora Tridimensional del Derecho, Espaa, Editorial:

Tecnos, Madrid.

Filosofía Jurídica Módulo I

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