Rivarola Rodolfo Exposicion Critica Codigo Penal Republica Argentina t01 1890

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Doctrina

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    Pginasde imputabilidad de la culpa. 76. i8 condicin: daoproducido. 77. 2* condicin: falta de voluntad criminal. 78. La falta de voluntad criminal no caracteriza porsisla la culpa imputable. 79. Distinciones entre eldelito perfecto, la culpa y el mero accidente.80. Debecastigarse como culpa el accidente, si el hecho que loprodujo estaba prohibido? 81. Examen de la 3a condicin: falta de debida diligencia en evitar el dao.82.Examen de la divisin doctrinaria de la culpa en lata,leve y levsima.83. No hay tentativa de culpa. 84.No hay complicidad en la culpa. 85. Examen del artculo 15. 86. Distincin legal de la culpa en grave yleve. Exposicin de esta distincin.87. Penalidad de laculpa imprudencia. 88. Debe graduarse la penaconforme las reglas de los artculos 52y53? 89.Responsabilidad de los mdicos, por culpa imprudencia.90. Ejercicio ilegal de la medicina 73

    CAPTULO VIII

    DE LAS CAUSAS QUE EXIMEN DE RESPONSABILIDAD

    9 1 . Consideraciones sobre la designacin de causas queeximen de pena, hecha por el Cdigo.92. Fundamentode la designacin que adopto

    1 . Causas de exclusin de imputabilidad procedentes defalta de discernimiento en el agente. 93. Locura.

    94. La ley debe autorizar medidas de accin respecto delloco delincuente. 95. De la locura segn el lenguajecientfico y el legal. 96. Las leyes penales procuranestablecer la frmula que indique con precisin el estadode irresponsabilidad. 97. Caracteres cientficos de la

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    Pginas-locura. 98. Objeto que tenga en la ley la distincinentre la imbecilidad y la locura. 99. Sonambulismo. 100. Caso de responsabilidad del sonmbulo. 10 1.Beodez completa involuntaria. Es la excepcin msfrecuentemente aducida en los juicios criminales. 102.Legislacin comparada respecto de la excepcin de embriaguez. 103. Dudas respecto de la perturbacin total dela inteligencia por causa de embriaguez. 104. Opiniones en sentido negativo. 105. Opinin ms generalen sentido afirmativo. 1 06. El Cdigo legisla un hechoposible. 107. La prueba de la embriaguez debe referirse las cualidades de completa involuntaria. 108.Consideraciones sobre estas cualidades. 109. Casos enque pueda considerarse n involuntaria la embriaguez. 110. Cases de embriaguez culpable. 1 1 1 . Edad. Exposicin del Cdigo y del proyecto Tejedor. 112. Perodo de irresponsabilidad absoluta. 113. Irresponsabilidad de los mayores de diez aos y menores de quince. 114. Debe resolverse previamente si el menor es capazde obrar con discernimiento g g

    2. Causas procedentes de la falta de voluntad criminal. 115- Fuerza irresistible. 1 16. Fuerza irresistible interna. 1 1 7. La fuerza irresistible, como estado morboso, no est comprendida en el inciso i delartculo 81. 118. Los casos de fuerza irresistibleinterna han sido considerados como casos de locura.

    119. Pueden comprenderse en la disposicin del inciso50 del artculo 8 1 . 1 20. Fuerza mayor. 121. Produccin de un dao por mero accidente Z1*

    3. Causas procedentes del cumplimiento de un deber del ejercicio de un derecho. 1 22 . Consideracin general. 123. Analoga entre los incisos 70 al 1 5 del artculo 8 1 .

    124. Cumplimiento del deber ejercicio del derecho. 125. Obediencia debida. 126. Legtima defensa. Consideraciones generales. 127. Disposiciones

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    que se refieren este derecho. 128. Circunstancias

    que deben concurrir para que exista. 129. Agresinilegtima. 1 30. Necesidad racional del medio empleadopara impedirla repelerla. Jurisprudenciaen la Provinciade Buenos Aires. 131. Falta de provocacin suficienteen el que se defiende. 132. Defensa de parientes. Erroren las ediciones del Cdigo. 133- La excepcin debeextenderse la defensa de un extrao. 134. Defensadel domicilio. 135. Caso del ladrn sorprendido in-fraganti. Divergencia de la doctrina. 136. Legislacincomparada sobre aquel caso. 1 37. Crtica de la solucin 'en nuestro Cdigo. 138. Defensa de la mujer contrael que intenta violarla robarla. 139. Marido que

    sorprende ala mujer en adulterio. 140. Obligacin dedenuncia impuesta por el artculo 82 1

    CAPTULO IX

    DE LAS CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES

    141. Carcter comn de las circunstancias agravantes y ate

    nuantes. Disposicin de la ley de Partidas. 142. Sistemadel proyecto Tejedor. 143 y 144. Sistema del CdigoPenal. 145. Examen del inciso idel artculo 83. 146.La edad como circunstancia atenuante. 146. Circunstancia de no haber tenido intencin de causar todo el

    mal producido. 148. Circunstancia de haber procedidopor provocacin, amenaza ofensa. 149. De las ofensas inferidas al cnyuge parientes prximos. 150.Celo en reparar el mal causado impedir su consumacin. 151. Estado de irritacin furor sin culpa delautor del delito. 1 52. Circunstancias anlogas las anteriores. i5 3- Circunstancias atenuantes no enumera-

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    Pginas

    das. i 54. Circunstancias posteriores al delito. 155.Transcurso de la mitad del tiempo de la prescripcin. ... 155

    CAPTULO X

    DE LAS CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES

    156. Sistema del Cdigo Penal en esta materia. 157.Juicio sobre este sistema. 158. Regla general del artculo 88 para la aplicacin de las circunstancias agravantes. 1 59. Circunstancia de agravacin derivada del

    parentesco del ofensory de la vctima, 160. Circuns

    tancia derivada del respeto debido la autoridad al

    lugar en que ejerce sus funciones. t 6 1 . Desprecio delos ministros \de una religin de lugar destinado alculto. 162. Alevosa. Disposiciones del cdigo espaoly del proyecto Tejedor. 163. La agravante de alevosase refiere solamente los delitos contra las personas.

    164. Necesidad del estudio completo de la alevosa eneste sitio. 165. Relaciones entre la alevosa y la

    premeditacin en nuestro derecho y en la legislacincomparada. 166. Nocin de la alevosa segn nuestroCdigo. Su examen y crtica. 167. Premeditacin.Distinciones entre nuestra ley y el cdigo espaol. 168.Mi adhesin al sistema del Cdigo. 169. Examen dela premeditacin en el proyecto Tejedor. Elementos quela constituan. Jurisprudencia bajo el cdigo Tejedor.

    170. Ni la nocin de la premeditacin bajo el cdigoTejedor, ni la jurisprudencia formada entonces tienenhoy autoridad. 171. Elementos de la premeditacinque no figuran en las disposiciones legales. 172. Eltranscurso de tiempo entre el designio y la ejecucin deldelito, es, tomado aisladamente, un dato insuficiente de

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    Pginasla premeditacin y conduce las mayores injusticias.

    173. La reforma introducida por nuestro Cdigo facilitael acuerdo entre la ley y lo justo. 174. La premeditacin es agravante de todos los delitos. 175. Aumento

    deliberado del mal causando otros innecesarios para su

    ejecucin. -- 176. Empleo de astucia, fraude disfraz. 177. Comisin del delito por precio, promesa re

    compensa. 178. Ejecucin for medio de veneno, incendio, descarrilamiento, etc. Dificultades que puede ofrecerla interpretacin de este inciso. 179. Cometer el delitoen ocasin de incendio, naufragio, etc. 180. Abusode edad, superioridad y sexo. t 8 1 . Prevalerse del carcter pblico que se invista. 18 2. Ejecucin del hechocon auxilio de gente armada en cuadrilla, etc. 183.Ejecucin de noche en despoblado. 184. Ejecucin confractura escalamiento de lugar cerrado. 185. Usode armas prohibidas. Reiteracin y Reincidencia.186. Legislacin comparada sobre la reiteracin y lareincidencia. 187. Marcha opuesta seguida por nuestrosproyectos y por los cdigos espaoles en cuanto definirla reincidencia. Necesidad de definirla. 188. Conse

    cuencias de no haberse definido la reincidencia. Diver

    gencias de la legislacin y de la doctrina sobre los conceptos de reiteracin y reincidencia. Reincidencia genrica y especial. 189. Motivo de las dificultades paralegitimar esta agravacin. 190. Debe imputarse laagravacin slo al reincidente en delitos de la mismaespecie ? 191. Sistema del Cdigo. Reiteracin ; reuninde delitos no juzgados. 192. Admite la reincidenciageneral, limitada, y la especial. 193. Crtica de lalimitacin de la reincidencia general. 194. Qu debeentenderse por castigo anterior, en el inciso 1 9 del artculo 84. 195- Conveniencia de tener en cuenta eltiempo que medie entre los delitos. 196. Crtica dela penalidad de la reincidencia. Medidas necesarias. 197. Exposicin del artculo 87 ... 175

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    CAPTULO XI

    DE LOS AUTORES PRINCIPALES DEL DELITO

    Pginas198. La participacin de varias personas en un delito admite diversidad de grados. 1 99. Maneras en que puedeconcurrirse la ejecucin de un delito. 200. Concursode voluntad sin concurso de accin. 20 1 .^Concurso devoluntad y de accin. 202. Ejecucin del delito por lapropia accin. 203. La responsabilidad est subordinada la voluntad criminal. 204. Participacin de unamanera principal en la realizacin del delito. 205. Disposicin legal sobre el concurso de voluntad sin concursode accin. 206. Sistema que adopta el Cdigo al legislar esta materia. 207. Crtica del sistema. 208. La

    responsabilidad del autor moral depende de que haya determinado al autor material. 209. Participacin pormedio de consejos. 210. Participacin en el delito pororden dada. 211. Comisin, promesa de recompensa,ddiva. 212. Violencia irresistible, fsica moral.

    213. Irresponsabilidad cuando la violencia no rene lacondicin de irresistible. 214. Induccin en error confirmacin del error en que se hallara el autor del delito. 215. Disposiciones legales sobre la responsabilidad del mandante con relacin los hechos del mandatario. 216. De la comunicabilidad de las circunstanciasagravantes. 217. Condiciones de la comunicabilidadsegn el artculo 22. 218. Condicin de la comunicabilidad, segn el inciso 2" del mismo artculo. Complot,Banda. 2 19. Concordancias de las disposiciones legales sobre complot y banda. 220. Distincin de la leyentre el complot y la banda. 221. Graduacin de la

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    responsabilidad de los afiliados un complot banda. 222. La ley no impone responsabilidad por la participacin en una banda, sino despus que sta cometa un delito. 2 2 3 . La participacin en el complot es consideradacomo tentativa del delito no consumado. 224 y 225.Necesidad de reprimir especialmente la asociacin paradelinquir. 226. Penalidad de los partcipes en un complot. 227. De la denuncia del complot

    CAPTULO XII

    1

    DE LA COMPLICIDAD

    228. Diversos sistemas de legislar la complicidad. 229,Mtodo que debe adoptarse. 230. Graduacin en lacomplicidad. 231. Disposicin general del artculo 32. 232. Complicidad resultante de participacin moralen el delito. 233. Complicidad por culpa. 234.Instrucciones dadas con voluntad criminal. 235. La

    responsabilidad del partcipe moral nace de la ejecucin tentativa de ejecucin por los medios indicados por l. 236. Complicidad resultante de procurar los objetos instrumentos para la ejecucin del delito. 237. Cooperacin de este gnero, intencional por culpa . 238.Complicidad por asistencia ayuda en la ejecucin.

    239. Complicidad de los funcionarios de Estado y agentes pblicos. 240. Complicidad del que por consejos otros medios fortifica la resolucin tomada de cometer un

    delito. 241. Complicidad de los miembros de unabanda que no toman parte en la ejecucin del delito.

    242. Complicidad de segundo grado, por instrucciones. 243. La misma, procurando al actor principal objetos instrumentos del delito. 244. La misma, de los fun-

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    Pginascionarios agentes pblicos. 245. Promesa, anterior alhecho, de ocultarlo prestar otra ayuda despus deconsumado. 246. Penalidad de la complicidad ; lugaren que pudo tratarse de ella. 247 . Fundamento de lagraduacin de la penalidad. 248. Pena de la complicidad de primer grado. 249. Maneras en que debieracastigarse la complicidad. 250. Disminucin de lapena con relacin la intencin. 251. Complicidad enla tentativa . 252. Complicidad en la tentativa no punible en el autor principal. 253. Inejecucin de la promesa de cooperar un delito. 254. No hay cmplicessin un hecho principal punible 253

    CAPTULO XIII

    DE LOS ENCUBRIDORES

    255. Mtodo seguido en general para legislar la coparticipacin en el delito. 256. La responsabilidad de losencubridores debe legislarse como delito especial. 257.Actos que engendran responsabilidad por encubrimiento :a) ocultacin del delincuente; b) desaparicin de lo-rastros del delito ; c) aprovechamiento del delito.258.El solo conocimiento de la existencia del delito no engendra responsabilidad. 259. Necesidad de que se compruebe la intencin criminal. 260. Un acto materialsin conocimiento del delito no engendra responsabilidad. 261. Proteccin habitual de malhechores. 262.Omisin de denuncia obligatoria. 263. Penalidad porel encubrimiento. 264. Exencin de pena por ocultacin. Secreto profesional. 265. Fundamentos de laexencin de pena. 266. Crtica de la disposicin legal. 267. Alcance que debe darse la disposicin legal. 268. La regla general debe ser la denuncia obliga-

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    Pginastoria ; la excepcin, la irresponsabilidad por respeto alsecreto profesional. 269. Los cdigos no deben legislarsobre deberes profesionales 27^

    CAPTULO XIV

    DE LAS PENAS EN GENERAL

    270. Disposiciones que comprende el ttulo De las penasen general. 271. El Cdigo no contiene reglas parala aplicacin de la ley con relacin al territorio. 272.Reglas para la determinacin de la pena segn las circunstancias agravantes atenuantes. 273. Necesidad

    que hubo de consignarlas. 274. Debe atenderse alcarcter y no al nmero de las circunstancias.275. La

    regla del artculo 5 2 no puede aplicarse cuando se tomaen cuenta el nmero y no el carcter de las circunstancias.276. Concurrencia simultnea de agravantes y atenuantes.' 277. De la aplicacin del artculo 5 3 al 96. 278. La pena sufrida no extingue la obligacin dereparar el dao. 279. Cmputo de la prisin preventiva. 280. Sustitucin de pena corporal por penapecuniaria. 281. Suspensin de la condena por locuradel condenado. 282. La suspensin tiene lugar andespus de la condena de muerte. 283. Correccionesque no se reputan penas 285

    CAPTULO XV

    DE LAS CLASES DE PENA

    284. Bajo qu punto de vista conviene considerar aqu laspenas. 285. El mal del delito y el mal de la pena. 286.

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    PginasPeligros de los extremos de benignidad y de severidad delas penas. 287. Necesidad de que se apliquen cierta ineludiblemente.288.Divisibilidad de las penas.289.Las penas deben ser reparables. 290. Deben tener porefecto la ejemplaridad.29 1 . Debe tenderse que reformen ciertos delincuentes. 292. Penas principalesadoptadas por el Cdigo. 293. Penas no enumeradasen la Parte General. 294. Penas accesorias. 295.Sistema del cdigo Tejedor. 296. Sistema del proyectode la Comisin revisora 295

    CAPTULO XVI

    DE LA PENA DE MUERTE

    297. La pena de muerte abolida de hecho. 298. Es perjudicial al sistema penal. 299. Est abolida por variasdisposiciones legales. 300. Artculo 18 de la Constitucin Nacional. 301 . El cdigo Tejedor avanz enel sentido de la abolicin. 302 . Motivos que obstaron la abolicin total. 303. Juicio sobre la subsistenciade esos motivos. 304. Artculo 156 inciso 5' de laConstitucin de Buenos Aires, y 89 de la ley orgnicade los tribunales de la Capital Federal. 305. Casosen que debe aplicarse segn la ley la pena de muerte. 306. Influencia de las circunstancias atenuantes. 307.Duracin del proceso por ms de dos aos. 308. Repugnancia de los magistrados en aplicar la pena de muerte. 309. Motivo por el cual se impone ms fcilmentela pena de muerte en primera instancia. 310. Consideracin sobre la existencia de atenuantes que no puedenprobarse. 3 n. Argumento deducido de la instabilidadde la legislacin penal. 312. Incompatibilidad dla

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    pena de muerte con los nuevos principios sobre retroactividad de la ley penal. 313. Influencia del indulto.

    314. Universal tendencia abolicionista. 315. Consecuencias de tener en la ley una pena resistida por laopinin. Conveniencia de su sustitucin por la penaperpetua. 316. La escuela positivista y la pena demuerte.317. Formas de ejecucin de esta pena. 318.Medio de ejecucin. 319. Excepcin de las mujeres yde los menores de edad. 320. A qu poca debe referirse la menor edad.. 301

    CAPTULO XVII

    PRESIDIO Y PENITENCIARA

    321. Distinciones legales entre las penas de presidio y penitenciara. 322. Fundamento enunciado de esta doble

    penalidad. 323. La ley no lo ha tenido en cuenta.

    324. Ha podido procurarse en las dos penas distintosobjetos prcticos. 325. El proyecto Tejedor tuvo encuenta las condiciones del pas para la aplicacin de ladoble penalidad. 326. No deben subsistir en la ley penas realmente equivalentes entre s en la prctica. 327.La ley no contiene prescripciones sobre el rgimen de laspenas. 328. Imposicin del trabajo. 329. Aplicacin del trabajo de los condenados. Crtica de las disposiciones legales. 330. El presidio no se aplica hombres dbiles enfermos, mayores de sesenta aos mujeres. 331. Penas accesorias del presidio y de la penitenciara. 332. Agravacin que admiten las dos penas . 3 3 3- Reduccin de pena 333

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    CAPTULO XVIII

    CUESTIONES SOBRE LA GRACIA EN LAS PENAS DE PRESIDIO

    Y PENITENCIARA

    PginasNaturaleza jurdica de la gracia en el Cdigo Penal.

    334. Las penas de presidio y de penitenciara se imponencon trminos sujetos condicin. 335. Los precedenteslegislativos en este sentido son escasos. 336. Antecedentes de los artculos 73 y 74 del Cdigo Penal:cdigo de Tejedor; cdigo de Baviera. 337- La penaaccesoria de inhabilitacin absoluta no restringe el derecho de pedir gracia. El derecho de peticin, en intersprivado, es esencialmente del orden civil, no poltico.

    338. La disposicin del Cdigo no tendra objeto si elderecho de pedir no importara la obligacin de otorgar.339. La obligacin de otorgar existe desde que se hancumplido las condiciones del derecho de pedir. Estas selimitan al transcurso del tiempo y las pruebas de reforma positiva. - 340. El objeto final de la pena es lareforma del delincuente. Entiende lograr este objeto conla promesa de remisin parcial. Necesidad de que seacierto el cumplimiento de la promesa. 341. La facultadde perdonar implica el derecho de pedir perdn.342.Conclusin de las demostraciones precedentes. 343.Objecin resultante deP comentario oficial del cdigode Baviera. Refutacin. Gracia extraordinaria ygracia ordinaria. 344. La facultad de perdonar, comoatributo de la soberana, no es, en general, susceptiblede reglamentacin. Tiene lugar en circunstancias extraordinarias. 345. Exactsima distincin de Ortolan,entre la gracia ordinaria y la extraordinaria. El cono-

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    Pginascimiento y resolucin de la gracia del Cdigo Penal,corresponde al Poder Judicial. 346. La gracia extraordinaria es la determinada por la Constitucin: la ordi

    naria, por el Cdigo Penal. 347- Solucin contrariade la cuestin, por la Suprema Corte. 348. Las objeciones no han sido previstas ni enunciadas. 349. Laaplicacin del Cdigo Penal es funcin exclusiva de losTribunales.350. Precepto de la Constitucin Nacional. 351. Por razn de la distinta organizacin constitucional, no puede invocarse la autoridad del cdigo deBaviera. 352. La facultad de indultar, conferida en laProvincia de Buenos Aires al Poder Ejecutivo, est reglamentada por la ley de 17 de Octubre de 1877. ElCdigo Penal no es reglamentario de ella. 3 5 3- Erroren la vista del Fiscal doctor Victorica. 3 54- Distintanaturaleza de las funciones del Poder Ejecutivo y delJudicial. La gracia ordinaria requiere la declaracin deun derecho. 3 5 5 . Aun dando la ms completa autoridadal Cdigo de Baviera, es inaceptable la solucin de laCorte. Antecedentes legislativos de la tesis sostenida. 356. La reduccin de pena por cumplimiento decondiciones establecidas, es acto de justicia, no de gracia. 357- Ejemplo importante del cdigo de procedimientospenales de Austria.358. La gracia de nuestro CdigoPenal debera aplicarse de la misma manera. Procedimientos actuales y conclusin. Cmo se procede actualmente en los casos de gracia ordinaria. La Corte notiene por qu informar.360. Necesidad y oportunidadde cambiar las prcticas establecidas. Observacionesadicionales. 361 . Reforma de la Constitucin de Buenos Aires, y declaracin de la Suprema Corte en el sentido de mi exposicin. 362. Condiciones que debernexaminar los Tribunales para el otorgamiento de lalibertad. 363. Qu debe entenderse por reforma positiva} 364. Superioridad del sistema de la libertadcondicional 343

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    CAPTULO XIX

    PRISIN, ARRESTO, DESTIERRO, INHABILITACIN, MULTA

    Pginas

    365. En qu consiste la pena de prisin? 366. Inmoralidad consiguiente la manera como se cumple. 367.Modificaciones al proyecto Tejedor. 368. Superfluidadde la pena de arresto. 369. Pena de destierro. 370.Esta pena ha perdido toda su gravedad. 371- Inhabilitacin absoluta. 372. Inhabilitacin especial.373. Inhabilitacin profesional. 374- Efectos de la inhabilitacin contra eclesisticos. 3 7 5- Sujecin ala vigilancia de la autoridad. 376. Multa- 377. Penaque equivalga la multa. 378. Determinacin de lamulta. 379. Comiso. 380. Destino de los objetoscomisados 371

    CAPTULO XX

    DE LA PRESCRIPCIN

    381. Las leyes de la prescripcin de las penas como de lasacciones son leyes de fondo. 382. La prescripcin esgeneralmente admitida en derecho penal. 383. Funda-.mentos de la prescripcin dlas acciones.384. Crtica delos fundamenlos del inters social y de las dificultades dela prueba. 385. Posibilidad de un fundamento distinto. 386. Prescripcin de la pena. 387. Fundamentode esta prescripcin. 388. De los trminos de la prescripcin. 389. Los trminos en el proyecto Tejedor.390. Debe desaprobarse toda reduccin de los trminos

  • NDICE 429

    Pginasde la prescripcin. 391. Proporcionalidad entre eltrmino de la prescripcin y el de la duracin de la pena. 392. Necesidad de calificar el delito. 393- Cuestio

    nes sobre el punto de partida para contar el trmino dela prescripcin. 3 94- Delitos continuos sucesivos.

    395. La discusin sobre este punto no se basa en un

    texto legal. 396. Cmo debe entenderse la segundaparte del artculo 9 1 . 397. Interrupcin de la prescripcin. 398. Modificacin que requiere la ley en estepunto. 3 99- Interrupcin de la prescripcin de la accin. 400. Slo puede tener lugar dentro del trmino.. 383

    APNDICES

    Apndice A. Sentencia sobre responsabilidad de los mdicos 395

    Apndice B. Sobre defensa legtima 403