Medios

alternativos

de solución

de conflictosSindy Jaramillo

Los medios alternativos de soluciónde conflictos-MASC, pueden definirsetodo en sentido amplio como ensentido restringido,

son aquellas atribuciones,alternativas al sistema judicialoficial, que permite la soluciónprivada de los conflictos.

* La acción directa de quien hace justiciapor su propia mano.

* La solución al conflicto depende de quienes el depositario del mayor poder.

* Algunas formas de auto tutela permitidosexcepcionalmente:

- La defensa posesoria inmediata(ámbito civil).

- La legitima defensa (ámbito penal).

Autocomposición

* Las propias partes ponen fin al conflicto através de un acuerdo de voluntades, sin laintervención de un tercero mediante elreconocimiento o la renuncia.

- desistimiento, allanamiento, transacción,mediación, negociación, conciliación.

HetercomposiciónEs indispensable la presencia de un

tercero neutral e imparcial que defina el conflicto suscitado entre las partes.

judicial, arbitral.

Los principales medios alternativos de soluciones de conflictos * La negociación

* La mediación

* La conciliación

* El arbitraje

* La evaluación neutral.

Proviene del latín negotiatio que significa acción yefecto de negociar, la negociación es un procesode comunicacion dinámico, en merito del cual dos omas parte tratan de resolver sus diferencias eintereses en forma directa a fin de lograr con ellouna solución que genere mutua satisfacción deintereses.

* Utilización de un agente negociador.

* Secreto contra publicidad

* Negociaciones entrecruzadas.

* Negociaciones continuas.

* Agenda restringida

* La posibilidad de compensación.

LA NEGOCIACION

Constituye una variante del proceso denegociación. Si bien aplica a esta las mismasreglas generales, difiere de la negociación enque entra en escena un tercero denominadomediador. El rol del mediador es el de unfacilitador, quien recoge inquietudes, traduceestados de ánimo y ayuda a las partes aconfrontar sus pedidos con la realidad.

LA MEDIACION Implica la colaboración de un tercero

neutral a quien las partes cedencierto control sobre el proceso pero sindelegar en el la solución. La función delconciliador es asistir a las partes para queellas mismas acuerden la solución, guiándolospara clarificar y delimitar los puntosconflictivos.

• CARACTERISTICAS

• Es un acto jurídico

• Requiere la existencia de un tercero, este no decide, se limita aseñalar el camino posible de solución de conflictos, pues laspartes se avendrán o no a las soluciones que ellos mismosestimen conveniente.

• Es un mecanismo alternativo de solución de conflicto, ya que laspartes pueden optar por la conciliación, por el arbitraje o por iral Poder Judicial.

• El conciliador estará al lado de las partes que han solicitado suactuación, las que se realizaran sin intermediarios.

• Ese tercero no propone, no decide, ni siquiera interpreta lanorma en conflicto.

• Pretende evitar un procedimiento heterónomo o la simpleprosecución del proceso ya iniciado.

• Carece de toda formalidad, es un acto informal por excelencia.

Es un sistema de solución de conflictos en que la

voluntad de las partes, se somete a la voluntadde un tercero. En el fondo del arbitraje existe un

pacto o convenio entre los litigantes en el sentido

de que someterán sus voluntades a la convicción

y al pronunciamiento del tercero, con el

compromiso de cumplir con lo que por el se

decida.

ARBITRAJE

Es un metodo de solución de controversias envirtud del cual las partes acuerdan(convenio arbitral), someter la solución dedeterminados conflictos que hayan surgido opuedan surgir entre ellas respecto a unadeterminada relación jurídica a la decisión(laudo arbitral), de uno o varios terceros(arbitro). La forma de nombramiento de losterceros también es acordada por las partes.

*El proceso arbitral se desenvuelve conforme a etapas basado endeterminadas formalidades propuestas por los poderes públicos.

* el laudo arbitral será siempre una solución de conciencia, toda vez quese emite conforme a las disposiciones legales pero sobre todo ala equidad, evitando por ello llegar a injustas desproporciones quepuedan figurar en el derecho y las obligaciones de las partes en conflicto.

* es necesario la existencia de un conflicto entre dos o mas partes paraque sea necesario recurrir a la institución arbitral y que las partesinvolucradas hayan decidido esta vía de solución, para cuyo efectosuscriben previamente un acuerdo denominado compromiso arbitral.

* siendo las partes las depositarias del derecho solucionar sus diferenciascomo mejor les parezca, es posible que de mutuo y común acuerdodecidan que cada vez que surja un conflicto, este sea sometidoobligatoriamente al proceso arbitral siempre que no se vulneran intereses,el orden publico ni derechos de terceros.

* Por un lado el juez tiene jurisdicción el arbitro carece de ella, el juez tienefacultades cautelares y ejecutivas que no tiene el arbitro, no obstante,para que obtenga estas tendrá necesariamente que recurrir a aquel.

* los árbitros deben emitir un fallo, tiene facultades propias de unjuzgador, en tal sentido, pueden actuar y valorar las pruebas que lespermitan arribar a una decisión final.

Es el acto por el cual las partes acuden a un centro de conciliación para que un tercero (evaluador neutral), les aclare una situación litigiosa y les pueda facilitar un acuerdo conciliatorio.

Es absolutamente voluntario, no hay obligación de recurrir a este método.

Las partes deben estar de acuerdo en solicitar la evaluación neutral.

Busca que las partes tomen conciencia de sus posiciones a fin de que estén abiertas al dialogo y a la creación de opciones de solución que impliquen mutuos beneficios llegando así a un acuerdo.

El evaluador neutral solo da una opinión, no se involucra en el proceso de negociación.

Evaluación neutral

* Mediación – arbitraje * Arbitraje – mediación * Tribunal multipuertas * Defensor del pueblo * Evaluación neutral previa * Dictamen de expertos * Grupo asesor circunscrito * Juez de alquiler * Juicio abreviado * Arbitraje delegado * Mini trial

Otros medios alternativos de solución de conflictos No adversa riales: conocidos también como

autocompasivos. Los MASC, no adversarialesde mayor importancia en el Perú son lanegociación, la mediación y la conciliaciónextrajudicial.

* Adversariales: conocidos también comoheterocompositivos. El MASC adversarial demayor gravitación en nuestro país es elarbitraje.

LOS MASC NO ADVERSARIALES Y

ADVERSARIALES * en cuanto a la voluntariedad

* En cuanto a la formalidad

* en cuanto al control de las partes sobre el proceso

* En cuanto a la intervención de terceros neutrales

* en cuanto a la duración del proceso

* en cuanto a la obligatoriedad de cumplimiento del acuerdo o laudo

* en cuanto a la confidencialidad

* En cuanto a la economía

Fundamento y naturaleza

¿Cuál es el fundamento de estos medios ométodos de solución o resolución deconflictos?; ¿Cuál será su naturalezajurídica? Si el proceso, la mediación, laconciliación, el arbitraje, el arbitramento, eldefensor del pueblo –Ombudsman-, etc.,son todos y cada uno de ellos efectivosmedios y métodos para encontrar unaconclusión que brinde, a su vez, unasolución o resolución al conflicto,tendríamos que plantearnos elfundamento y la naturaleza jurídica de losmismos.

Cada uno de esos medios implica larealización de un fenómeno insustituible,irrepetible e inconfundible en el plano dela realidad social. Ahora bien, podríaargumentarse y sostenerse que lanaturaleza jurídica de la mediación, lacláusula compromisoria para la celebracióndel arbitraje, la conciliación.

Existen algunos elementos para crear unmarco de resolución de conflictos:

Abogado: representa y aboga por un interés particular Árbitro: toma una decisión a pedido de los interesados Componedor: el que convoca, inicia y diseña el proceso de

resolución de conflictos junto a los interesados Experto: provee información que puede ser útil para

resolver el conflicto El que toma las decisiones: tiene autoridad para decidir,

puede o no ser una autoridad Mediador: Sirve como parte neutral para asistir a los

interesados a resolver el caso. Negociador: participa como un representante de un

interés particular en discusiones con otros interesadospara resolver el conflicto.

Interesados: los individuos o grupos que estándirectamente involucrados en el conflicto o quienes estánafectados por la forma en la que el conflicto será resuelto.

FUENTES: Partes tiene una percepción distinta de la

realidad "lo que es".

Los hechos: El conflicto surge por un desacuerdo "sobre lo que es".

Los recursos humanos: El conflicto proviene del desacuerdo sobre la “distribución" de ciertos recursos escasos.

La necesidad: Desacuerdos relacionados "a quédebe satisfacerse o respetarse" para que cualquier persona o grupo social pueda desarrollarse plenamente.

Los valores: Basados en las diferenciasen cuanto a lo que "debería ser" comofactor determinante de una decisiónpolitica, de una relación o de alguna otrafuente de conflicto.

La relación: Surgimientos de desacuerdosy conflictos producto de emociones ypercepciones negativas o equivocadas.

La estructura: El conflicto surge por "elmodo cómo se ha conformado laestructura" dentro de la cual interactúanlos actores en conflicto, fomentandodesigualdad, asimetría de poderes, faltade equidad, etc.

LA EVALUACION NEUTRAL

Es el acto por el cual las partes acuden a un centro de conciliación para que un tercero (evaluador neutral), les aclare una situación litigiosa y les pueda facilitar un acuerdo conciliatorio.

Es absolutamente voluntario, no hay obligación de recurrir a este método.

Las partes deben estar de acuerdo en solicitar la evaluación neutral.

Busca que las partes tomen conciencia de sus posiciones a fin de que estén abiertas al dialogo y a la creación de opciones de solución que impliquen mutuos beneficios llegando así a un acuerdo.

El evaluador neutral solo da una opinión, no se involucra en el proceso de negociación.

RECOMENDACIONES

Lo que buscan los MASC es la solución más

rápida y dinámica que un proceso vía

judicial ya que los costos a veces no son

proporcionales con las partes en conflicto.

En conclusión Estos MASC, son necesarios y primordiales, mejor

dicho en otras palabras, deben ser deobligatoriedad antes de iniciar a un proceso civil, yaque hay una perdida de tiempo y gastos y otros, enel caso de la conciliación extrajudicial, debe darseabsolutamente obligatorio antes de iniciar unproceso vía judicial ya que en la realidad es masrápido y económico para nuestra sociedad, y quelos costos del arbitraje, deben de ser reducidos quetambién sean accesibles a todas aquellas personasque quieran someterse a estos MASC.