Prof. Alberto Cairampom
a Arroyo
Mercado, Rol Subsidiario
del Estado y Fallas deMercado
Lima, Julio 2016
Prof. Alberto Cairampom
a Arroyo
Sistema económico: Economía Social de Mercado Libertad de Iniciativa Privada
RÉGIMEN ECONÓMICO CONSTITUCIONAL
CONSTITUCIÓN DE 1979
CONSTITUCIÓN DE 1993
•Estado encargado de:- Formular la política económica y social
vía planes de desarrollo (regulación a todos los sectores económicos).
- Promover el desarrollo económico y social.
•Estado encargado de:- No formular o planificar política económica
- Impulsar y vigila el desarrollo económico mediante Libre Competencia (fuerza de oferta y demanda).
- Se reconoce rol orientador en el ámbitode servicios públicos, no manda prestardirectamente.
Reconocimiento expreso del PRINCIPIO DE SUBSIDIARIEDAD: rige la actividad empresarial del Estado(Art. 60).
Prestación de Servicios públicos:- Privada: concesión.(Art. 58, 66 y 73)- Estatal: subsidiariamente (Art. 58 y 60)
Prohibición de establecer reservas de actividades económicas: Libre competenciaNo se prohíben los monopolios privados, sino
el abuso de posición monopólica (Art. 61).
• Prestación estatal de servicio público (forma habitual) mediante ejercicio de actividad empresarial (Art. 113)
• Facultad del Estado de reservarse actividades productivas o de servicio público (por causa de interés social).(Art. 114)
• Se prohíbe monopolios privados y prácticas
restrictivas (Art. 133).
RÉGIMEN ECONÓMICO CONSTITUCIONAL - 1993
NUEVA RELACIÓN “ESTADO –PARTICULAR”:
ESTADO
FUNCIÓN PRIMORDIAL: AUTORIDAD
FUNCIÓNSUBSIDIARIA:Estado Empresario
PARTICULARES
DESARROLLO ECONÓMICO: INICIATIVA (IP)
PRIVADA
3 elementos:(1) Propiedad Privada(2) Libertad
competencia(3) Producción
de
Oferta y Demanda (IP)
Regulación (intervención pública – AUTORIDAD) sejustifica ante fallas de dicho sistema económico.
DESARROLLOECONÓMICO
MERCADO(Sistema económico)
1
2
CONSTITUCIÓN 1979 CONSTITUCIÓN 1993
Prestación estatal: Empresas públicas (Art. 113)
ELECTROPERÚ /ELECTROLIMA CPT / ENTELSEDAPAL / CORPACOTROS
REFORMAS ECONÓMICAS:
«LIBERALIZACIÓN»
APERTURA DEL MERCADO
Principio: libre competencia (Art. 58)
• Prestación estatal:
Estado en quiebra, no había capital fresco, ni inversión privada.
Terrorismo. Hiperinflación. No credibilidad financiera. País destinado al fracaso
A PARTIR DE 1990 Necesidad de reforma
integral:APERTURA DEL MERCADO
FIN: Obtener recursos asegurar
de empresasprivados, ingreso privadas.MODO: Transferencia de gestión SSPP a sector privado:
Eliminaciónde barreras burocráticas
SUBSIDIARIO (Art. 60)• Actuación del Estado:
Orientar el desarrollo de prestación de SSPP
Bienes de dominio público: pueden ser concedidos a particulares conforme a ley. (Art. 73)
Dirección y gestión de
HACIA 1990:
CONTEXTO SOCIO ECONÓMICO: PRIVATIZACIÓN
DESMONOPOLIZACIÓN
SSPP: PCM (Art. 119) Supervisión el cumplimiento
de prestación de SSPP:Defensoría del Pueblo (Art. 162)
Organización, reglamentación y administración de SSPP locales : Municipalidades (Art. 262).
Primera etapa: Restrictiva
Segunda etapa: Amplia
Tercera etapa: Inclusiva o social
Cuarta etapa: Integración
ETAPAS DEL PROCESO DE PRIVATIZACIÓN EN EL PERÚ
1991-1996: 1996-2001 2001-2008 2008-
Base Legal: D.L. 674 –LeydePromoción de la Inversión Privada de las Empresasdel Estado (Art. 2):
Base Legal:D.S. 059-96-PCMD.S. 060-96-PCM
«RÉGIMEN DE CONCESIONES»:
INICIATIVA PÚBLICA
Base Legal:D.L. N° 1012
«ASOCIACIONES PÚBLICO
PRIVADAS»
«INICIATIVASPRIVADAS»:
Con procesos competitivos y sin
competencia
GRUPO DE INVESTIGACIÓN EN DERECHO ADMINISTRATIVO
DEPARTAMENTO ACADÉMICO DE DERECHO
Libre Iniciativa Privada
Economía social de Mercado
Estimula la Riqueza Solidaridad
Rol de Policía
Pluralismo económico Subsidiariedad
Librecompetencia
Igualdad de trato
Principios Constitucionales: componentes del
Modelo económico
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GRUPO DE INVESTIGACIÓN EN DERECHO ADMINISTRATIVO
Derecho de
Propiedad
Derechode
Trabajo
Libertad de
Empresa
Libre Contratación
Libertad de
Comercio e
Industria
Derechos constitucionales: componentes del
Modelo Económico
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ESTADO REGULADORECONOMÍA SOCIAL DE MERCADO
LIBRECOMPETENCIA
MERCADOS COMPETITIVOS Y
NO COMPETITIVOS (TARIFAS)
PROMOCIÓN DE LOS SERVICIOS
PÚBLICOS
PRINCIPIO DE SUBSIDIARIEDAD
LIBERTA DE EMPRESA
LIBRE INICIATIVA PRIVADA
PRINCIPIO DE NEUTRALIDAD
AGENCIA DE COMPETENCIA ORGANISMOS REGULADORES
PRINCIPIO DE SOLIDARIDAD/EQUIDAD
ESQUEMA DEL ESTADO REGULADOR PERUANO
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Rol Subsidiario del Estado• Se busca controlar la intervención del Estado en la economía, de tal
forma que las acciones estatales solo aparezcan de forma complementaria, auxiliar y temporal. Fundamento 13, c).
Cuando exista ausencia de
una actividad económica.
Cuando la actividad
económica desarrollada sea
deficiente
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Ley expresadel Congreso
Alto interés público o
Manifiesta Conveniencia
nacional
De forma subsidiaria
Actividad empresarial del Estado
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Economía Social de Mercado
Rentabilidad
SocialEconómica
Mercado, Rol Subsidiario y Fallas de Mercado
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Libre Competencia
ActividadesReguladas
ServiciosPúblicos
Libre Competencia
Actividades Reguladas
Servicios Públicos
• Libre Iniciativa Privada• Libertad de Empresa
• Usuario• P° de Subsidiariedad• P° de Solidaridad
Mercado, Rol Subsidiario y Fallas de Mercado
REGULACIÓN SOCIAL
REGULACIÓN ECONÓMICA
INDECOPI
OR
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TIPO OBJETIVO ACCIONES
Económica Mejorar la eficiencia de la
producción
Controla los beneficios. Establece precios y cantidades. Determina quien puede participar en un
mercado o usar un recurso en particular (Condiciones de Entrada y Salida).
Social Reducir el costo social
que producen las firmas con sus acciones.
Controla la contaminación causada por losproductos derivados de la producción.
Establece normas de sanidad y seguridad Restringe el contenido de la información. Establece requerimientos para proteger a los
compradores de comportamientos fraudulentos, discriminadores
o incompetentes de las firmas.
Tipos de Regulación
MERCADO
TIPOS DE MERCADOS
EMPRESA USUARIOS/
CONSUMIDORESBIENES Y
SERVICIOS
MONOPOLIOCOMPETENCIA PERFECTA
Una sola empresaMuchas empresas
LEGAL NATURAL
Patentes olicencias
Fuerte inversióninicial
PRINCIPALES• Agentes precio-aceptantes• Ausencia de barreras de
entrada o salida al mercado.• Información perfecta.
ADICIONALES Producto homogéneo. Ausencia de
externalidades Ausencia de costos
de transacción Producto
perfectamente divisible
COMPETENCIA PERFECTA
MERCADO: Conjunto de empresas e individuos que se reúnen para vender o comprar bienes y servicios. Mediante la interacción se
determinan los precios de equilibrio.
INTERVENCIÓN DEL ESTADO EN LA ECONOMÍA: FALLAS DEL
MERCADO• Conjunto de circunstancias que
impiden que una economía de mercado asigne los recursos con eficacia.• Justificación económica para
laintervención estatal, sin embargo no existengarantías de que talintervención beneficiar a la sociedad.
vaya a
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Si existe un solo vendedor este tiene laoportunidad de subir los precios por encima
de los costos para maximizar susganancias.
• ¿Cómo puede intervenir el Estado?
A través de políticas de fijación de precios alconsumidor final que reflejen costos.
Número insuficiente de agentes:
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Cuando existen incentivos para que unagenteoculte información a otro agente con el fin de
aumentar su poder de mercado (estrategia agresiva para la colocación de sus productos, recurriendo a ventas atadas o publicidad engañosa).
La información tiende a ser menosfluida y
transparente.
• ¿Cómo puede intervenir el Estado?
El Estado interviene brindando información y/o estableciendo las condiciones para que las
empresas provean la información a los usuarios..
Asimetría en la Información:
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Cuando el producto no es homogéneo,se podrían introducir modificaciones o adiciones mínimas a los bienes y servicios y definir nuevos mercados sobre los cuales se podría ejercer poder de mercado.
¿Cómo puede intervenir el Estado?
Definiendo estándares y/o requisitos de
estandarización.
Producto no homogéneo o diferenciado
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Las barreras a la entrada tienen el efecto
de reforzar una situación de posición dedominiodebido
aque la esretadapor
empresa nuevosestablecida no
oferentes. Ejemplo: precios predatorios.
• ¿Cómo puede intervenir el Estado?
Para el caso en que la empresa fije su precio por debajo del costo el Estado puede plantear políticas de precios
mínimos.
Barreras a la Entrada
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• Cumple con dos condiciones:
• No es rival; es decir, los bienes no se agotan en el consumo del agente que lo adquirió.
• No es exclusivo, es decir, no se puede excluir a otros agentes del consumo y disfrute de los
• beneficios.
• Diseñando e implementando mecanismos de• acceso al bien o provisión del servicio.
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Bien público
Monopolio Natural
• Segenera debido a que el costo deiniciar la actividad es muy alto, por lotanto existirá una sola ofrezca el bien o servicio.
empresa que
• Lasempresas,
sinuncobrar
entetarifas
quelasmayores
regule,podríanque lasofrecidas competencia
enuna
situación de
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ESTADO
Prestación eficiente, continua e ininterrumpida
Fomentar la competencia
Proteger los derechos de los usuarios
Supervisar precios y calidad
Expandir la cobertura de los servicios
… Estos sectores económicos ¿Deben ser regulados?
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Sí. Es una responsabilidad del Estado regular una determinada actividad económica, en la medida en que se
presenten circunstancias específicas que provoquen distorsiones.
• ¿Cuáles son los objetivos de la Intervención delEstado?
FINANCIAMIENTOEFICIENCIA
ECONOMICA
ESTADO
EQUIDAD
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EFICIENCIA ECONÓMICA
Permitir la competencia • Mejora de la calidad• Disminución de precios
ESTADO
Implementando una política de regulación de precios (precios
máximos) Supervisando a las empresas
Dictando normas sobre derechos y
obligaciones de usuarios y empresas
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FINANCIAMIENTO
Permitiendo que las empresas obtengan una margen de ganancia razonable
• Las empresas entrarán a competir
ESTADO
Fomentando la inversión privada
Controlando que no haya abuso de posición de
dominio
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EQUIDAD
Mayor cobertura de servicios •Servicio universal
ESTADO
Incentivos para la inversión en centros
poblados rurales o de preferente interés social
Compromisos en los contratos de
concesión para la expansión del servicio
Creando fondos para financiar la inversión inicial (sostenibilidad y rentabilidad privada)
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LOS SERVICIOS PÚBLICOS EN EL PERÚ
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EVOLUCIÓN DE NOCIÓN DE SERVICIO PÚBLICO
CONCEPCIÓN TRADICIONAL CONCEPCION AL DIA DE HOY
Doctrina europea:Origen: Francia (Comunismo francés) Concepto: carácter socio político
-Fuerte contenido económico.
-SSPP: «Actividad deinterés general».
económico
- Prestación en LIBRE COMPETENCIA y sujeto a regulación:(1)Agencias Administrativas(2)Precios de oferta y demanda,
controltarifario
y de calidad
Toda actividad del Estado
Actividades económicas privadas sometidas a una especial regulación estatal
Servicio Público O͞public utilities͟
Activ. de Interés público
TEORÍA: ServicioPúblico
SUBJETIVA
OBJETIVO Servicio Público
Titularidad Estatal (PUBLICATIO)
RolPrestacional
Prestacióneconómicaesencial
Doctrina anglosajona:
Doctrina ComunitariaLIBERALIZACIÓN
PERÚ: no existe concepto legal
Aporte del TC: Act. económicas de
especial relevancia para la satisfacción de necesidades públicas.
Titularidad Estatal no es relevante para determinar SSPP.
Elementos:- Esencialidad- Continuidad- Regularidad- Igualdad
EVOLUCIÓN DE NOCIÓN DE SERVICIO PÚBLICO EN EL PERÚ
Del Régimen económico constitucional antes señalado se tiene:
CONSTITUCIÓN 1979CONSTITUCIÓN 1993
SSPP: Actividad prestacional
de carácter económico. Titularidad: Estatal
(PUBLICATIO) Gestión: Pública
Conforme a regímenes sectoriales: Mantiene Titularidad
estatal de SSPP. Cesión de la GESTION
a privados, por medio de CONCESIÓN.
Regulación como modo de intervención del Estado para garantizar SSPP.
Dualidad de relaciones: Estado – Concesionario- Usuario
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DE LOS SERVICIOS PÚBLICOS ESTABLECIDOS EN NUESTROORDENAMIENTO
SECTOR ENERGÍA
SECTORTELECOMUNICACIONES
Servicio Público: TRANSMISIÓN Y DISTRIBUCIÓN ELÉCTRICA
Ley de ConcesionesEléctricas(Decreto Ley N° 25844)
Ley Orgánica de Hidrocarburos (TUO aprobado por DECRETO SUPREMO Nº 042-2005-EM)DISTRIBUCIÓN DE GAS NATURAL
Servicio de Difusión:- De distribución de
radiodifusión por cable .- De música ambiental
Servicio telefónico:- Móvil- Fijo
TUO del Reglamento de Ley de Telecomunicaciones,aprobado por Decreto Supremo Nº 020-2007-MTC(*)
(*) Conforme al artículo 40 de la Ley de Telecomunicaciones, se establece que mediante Reglamentose determinarán los servicios públicos de telecomunicaciones.
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Pluralidad de Regímenes legales
Concesión DE RECURSOS NATURALES
Concesión DE SERVICIOS PÚBLICOS
Concesión de OBRAE INFRAESTRUCTURA
Aprovechamientoy explotación.
Ley Orgánica de RecursosNaturalesLey N° 26821 ycada Ley especial.
Permite uso de distintas modalidades: Contrato delicencia (contractual): HIDROCARBUROSConcesión (actoadministrativo): MINERÍA.
Permite al privadoprestar el SSPP.
Aplicación de leyes sectoriales (desarrollo de actividad).
Figura: contractual(perfeccionamiento).
Implica: regulado por derecho público (gestión y supervisión)
Como mecanismo de financiamiento para construir o mejorar infraestructura.
Fin: Construcción ymantenimiento de obra.
Figura: Contractual. Distinto a obra
pública (OSCE). Concesionario: cobra
peaje a usuario. Post concesión:
Concesionario devuelve a Estado.
D.S. N° 059-96-PCMD.S. N° 060-96-PCM
RÉGIMEN DE CONCESIONES:
PROMOCIÓN DE PROYECTOS DE INVERSIÓN PRIVADA
• Agencia de Promoción de la Inversión (PROINVERSIÓN).- Fusiona a COPRI, CONITE y a la Gerencia de Promoción de Inversiones de PROMPERU.
CONVOCATORIA
•EJECUCIÓN DE PROCEDIMIENTO•LICITATORIO (Licitación pública Especial, Proyectos integrales, Adjudicación Directa)
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GRUPO DE INVESTIGACIÓN EN DERECHO ADMINISTRATIVO
MODELO PERUANO DE ENTREGA EN CONCESIÓN DE SERVICIOS PÚBLICOS Y OBRAS PÚBLICAS DE INFRAESTRUCTURA
OTORGAMIENTO DE CONCESIÓN: aprobaciónmediante Resolución Ministerial
Entidad Concedente.- MINISTERIOSEl Estado peruano, como titular de los
servicios públicos y de los bienes públicos, entrega en concesión los mismos para su aprovechamiento económico.
OTORGAMIENTO DE CONCESIÓN
CONCESIONARIO
SUSCRIPCIÓN DE CONTRATO
OTORGAMIENTODE BUENA PRO
ADJUDICATARIO
Prof
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royo
ESTADO CONCESIONARIO USUARIOContrato deConcesión
- Involucra: Procedimiento de Derecho Público Implica:
Delegacióndel servicio.
- Relaciónjurídica:
Actividad propi-a
DERECHO PÚBLICO.- Figura
perfecciona jurídica.
contractual:relación
- Otorga mayor jurídica: indispensable
seguridadelemento
paradesarrollo de proyectos.
SistemaPeruano:
del Estado (titularidad): SSPP
Ahora el Estadoes Garante.
Ejecución SSPP
directa del
Contrato de servicio
- Relación jurídica entre privados, NO CARÁCTER PRIVADO.- Prolongación Derecho Administrativo: Régimen público.
de
D.S. N° 059-96-PCM / D.S. N° 060-96-PCM / Leyes Sectoriales
Normas Sectoriales Protección yDefensa
/ Código deal
Consuimdor – Ley N° 29571
RÉGIMEN DE CONCESIÓN DE SERVICIO PÚBLICO: DUALIDAD DE RELACIONES
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CASO TRANSPORTE URBANO DE PASAJEROS
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Libre Competencia
Actividades Reguladas
Servicios Públicos
• Libre Iniciativa Privada• Libertad de Empresa
• Usuario• P° de Subsidiariedad• P° de Solidaridad
CASO TRANSPORTE URBANO DE PASAJEROS
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REGULACIÓN SOCIAL
REGULACIÓN ECONÓMICA
INDECOPI
OR
MUCHAS GRACIAS POR SU ATENCIÓN.
ALBERTO CAIRAMPOMA ARROYO
38GRUPO DE INVESTIGACIÓN EN DERECHO ADMINISTRATIVO
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