Aspectoslegales 2020for2020

Madrid, 17 de abril de 2013

Sesión Legal. Órganos de gobierno y pacto de socios.

I – Primeros pasos

II - Pacto de Socios

III – Fidelización e Inversión

IV – Cláusulas específicas

V – Fases del Proceso de Inversión


• Dentro de las sociedades mercantiles distinguimos entre: – sociedades de personas (sociedad colectiva, sociedad comanditaria simple y sociedad de

responsabilidad limitada)

– sociedades de capital (sociedad anónima y sociedad comanditaria por acciones)

Capital social mínimo 3005,06 € totalmente desembolsado(S.L.) 60.010 € S.A. (se permite desembolso parcial

Número de socios Mínimo uno (Unipersonalidad)

Personalidad Jurídica

Responsabilidad Limitada al capial aportado (S.A. y S.L.). Régimen de transmisibilidad más estricto en

S.L.

Denominación Libre y exclusiva añadiendo S.L. o S.R.L. / S.A. o S.A.U.

Constitución Escritura pública

Registro Mercantil Inscripción Obligatoria

Régimen Fiscal Impuesto de sociedades

Órganos de Gobierno Junta general de socios y órgano de administración


• Solicitud de certificación de denominación negativa

• Firma de escritura pública de constitución

• Impuesto de Operaciones Societarias

• Solicitud del NIF Provisional

• Inscripción en el Registro Mercantil

• Otros trámites


Determinar objetivos de la empresa Tienen la representación

Responden sobre daños ocasionados

Administrador Único / Administradores Solidarios o Mancomunados

Consejo de administración

Universal Extraordinaria Ordinaria

Elección de órgano de administración Nombramiento y revocación de

administradores Condiciones de fusión o escisión Aprobación de cuentas anuales

Reunión de todos los socios que deciden sobre

Junta General de Accionistas / Socios

Clases


• Derechos políticos

• Derechos económicos

• Sistema legal de transmisión de participaciones sociales

• Valoración de las participaciones y dilución


• Acuerdos ordinarios – Reparto de dividendos, aprobación de cuentas anuales, etc…

– Se adoptan por mayoría de los votos válidamente emitidos siempre que representen al menos un tercio de las participaciones en las que se divide el capital social, es decir, un 33,3%;

• Acuerdos que requieren modificación estatutos sociales

– Aumentos de capital, modificaciones del órgano de administración

– Voto favorable de más de la mitad de los votos correspondientes a las participaciones en la que se divida el capital social, esto es, un 50,01%

• Ciertos acuerdos especiales

– Fusión, escisión, etc…

– voto favorable del 66,66% de los votos en los que se divida el capital social.


OBJETIVOS

Atraer personal

cualificado

Retener y motivar

Impulsar cambios

culturales

Trabajo en equipo

como factor clave de

éxito

Alinear intereses

entre empleados

y accionistas

Fomentar la visión a

largo plazo


• “Bonus” retribución variable (facturación, beneficios, etc) – Incentivos a corto plazo

– Sistema discrecional y muy subjetivo

• Opciones sobre Participaciones

– Concesión de un derecho a adquirir un número de participaciones

– La adquisición se realizará en un futuro determinado (termino o vesting)

– A un precio pre-fijado que representa la valoración de la compañía (strike price)

• Venta u operaciones sobre la propiedad de participaciones

– Los empleados adquieren participaciones: a bajo precio o gratuitas

– Propiedad de las participaciones condicionadas (restricted stock)

• Participaciones fantasma o “phantom stock awards”


Precio de la acción

en el momento

del ejercicio

Precio de

compra 100

Ganancia

Concesión de

opciones Inicio de Ejercicio

Caducidad de la

Opción

Periodo de espera

Periodo de ejercicio Tiempo

500

Precio


• Fases Constitución

F&F

BA

Venture Capital/ Capital Riesgo

Exit

• Operaciones en las que se utiliza un pacto de socios

– Compraventa

– Joint ventures

– Financiaciones (MBO)

– Empresa familiar

• Elementos subjetivos – Socio persona física

– Socio persona jurídica

– La propia Sociedad

– Directivos


• Se trata de convenios celebrados entre todos o algunos de los socios de una sociedad para completar, concretar o modificar en sus relaciones internas las reglas estatutarias

• Son contratos regidos por el Derecho de Obligaciones, por lo que habrá que prestar especial atención a las disposiciones generales del Código Civil y del Código de Comercio

• No se integran en el ordenamiento de la sociedad

• Límites

• Eficacia y oponibilidad “Inter Partes”

• Publicidad (especialidad de cotizadas)


• El pacto de socios como herramienta polivalente – Complemento de pactos estatutarios

– Flexibilización de derecho de sociedades

• Forma de los pactos parasociales

– Libertad de forma

– Recomendable escritura pública


• Causas de la Operación. Voluntad de las partes. Plan de negocio y Estrategia

• Regulación de la inversión

• Protección Antidilución

• Mayorías reforzadas en los órganos de gestión de la sociedad: Junta General y Consejo de Administración

• Nombramiento de Consejeros Delegados u otros cargos de dirección (Director Financiero, Comité de Dirección, Comité Ejecutivo, etc.)

• Derecho de información: establecimiento de mayor periodicidad para las reuniones y emisión de informes. Presupuestos anuales y fijación de objetivos estratégicos

• Derecho de adquisición preferente

• Pactos de vinculación de voto (conjunto, condicionado, etc.)

• Prestaciones Accesorias

• Limitaciones a la disponibilidad

• Derecho de Venta Conjunta (Tag Along) y obligación de venta conjunta o ‘arrastre’ (Drag Along)


De Relación (neutralidad)

• Dº adquisición preferente

• Dividendos

• Pactos de no agresión

De Atribución (dº/obligación)

• No competencia

• Financiación adicional

• Exclusividad

De Organización (funcionamiento)

• Órgano de administración

• Situaciones de bloqueo

• Políticas de actuación


• Pactos de sindicación – Compromiso de votar en un determinado sentido (normalmente en el del mayoritario)

• Pactos de estabilidad

– Lock-up (transmisiones indirectas)

– Compromiso de permanencia en la empresa como directivo / socio

• Pactos encaminados a proteger la actividad de la sociedad

– Pactos de no competencia

– Pactos de no concurrencia


• Pactos de liquidez, salida y desinversión conjunta – Puts / Calls (discrecionales tras un plazo o por motivos pactados)

– Drag Along

– Tag Along

– Compromiso de venta conjunta / salida a bolsa

– Disolución con devolución de aportaciones y reparto del haber social


• Drag Along – Socio principal y socios minoritarios

– Potencial comprador que quiere comprar +51%

– Se “arrastra” a los minoritarios

– Derecho complementario de adquisición preferente a los minoritarios

• Tag Along

– Derecho de los socios minoritarios frente al mayoritario

– El minoritario podrá acompañar en las mismas condiciones


• En procesos de liquidación o venta de la empresa

• ¿Cómo se establece?

– Participaciones preferentes

• ¿En qué consiste?

– Múltiplo de 1x, 2x, ó 3x del valor inicial invertido

– Participación en el reparto

• Posibilidad de establecer límites de precio para que entre en juego la participación


• Ruleta rusa o pacto andorrano – una de las partes requiere a la otra para que le compre la participación de aquélla en la

compañía a un precio determinado o, alternativamente, le venda su participación por ese mismo precio.

• Sobre cerrado / texas shoot out

– si las dos partes están interesadas en adquirir la participación de la otra, entonces realizan una oferta en sobre cerrado y la que esté dispuesta a pagar un precio por acción o participación social más elevado es la que gana la subasta.

• Cláusulas antidilución - Pay to play


• Se establecen con el objetivo de que el equipo gestor ejecute el Plan de Negocio bajo el que se decidió la inversión

– Emisión de nuevas participaciones, opciones o préstamos participativos

– Cambio de las condiciones de las participaciones preferentes

– Modificación de estatutos

– La venta de participaciones

– Cualquier actuación que limite o modifique el poder del Consejo de Administración

– Acuerdos con acreedores

– Iniciativas de liquidación, venta o fusión de la empresa

– Establecimiento o modificación de planes de opciones

– Acuerdos de alianzas, fusión o venta de la compañía

– Establecer seguros de vida o planes de pensiones

– Emplear a gestores con salarios superiores a … €

– Pago de dividendos


Dealflow Análisis de Inversiones

Decisión de Inversión Desinversión

• Atracción de proyectos

• Dealflow genérico o especializado

• Toma de decisión del inversor

• Term-Sheet

• Acuerdo de Confidencialidad

• Due Diligence

• Manifestaciones y Garantías

• Pacto de Socios

• Operación

• Proceso de salida habitual (año 3 / año 4)

• Nueva Operación, vuelta a Decisión de Inversión

• Equipo, modelo de

negocio, rentabilidad, etc…

• Valoración de la Compañía


ABOGADOO, ABOGADOOO

…

¿¿CÚANDO LE LLAMO??


Dealflow Análisis de Inversiones

Decisión de Inversión Desinversión

• Atracción de proyectos

• Dealflow genérico o especializado

• Toma de decisión del inversor

• Acuerdo de Confidencialidad

• Term-Sheet

• Due Diligence

• Manifestaciones y Garantías

• Acuerdo de Socios

• Operación

• Proceso de salida habitual (año 3 / año 4)

• Nueva Operación, vuelta a Decisión de Inversión

• Equipo, modelo de

negocio, rentabilidad, etc…

• Valoración de la Compañía


• Se trata de la oferta que se hace para una inversión, una fusión o compra de una empresa.

• Describe los principales elementos de la misma, como cantidad invertida, valoración de la empresa, preferencias para el inversor, cambios en el pacto de socios o condiciones para los gestores.

• Suelen implicar exclusividad durante un cierto período de tiempo.

• No es vinculante, salvo confidencialidad y exclusividad y gastos del proceso


El Adquiriente asume los derechos y las

obligaciones de la sociedad que compra con efectos retroactivos y con

posterioridad a la transacción

Objetivo: minimizar los de la transacción,

principalmente los laborales y los fiscales

Buscar obtener garantías de los “ socios fundadores”

para cubrirlas contingencias.

Se recoge en un documento final llamado “Informe de

Due Diligence”


• La carta de manifestaciones y garantías es un documento anexo que se añade al contrato de inversión y que da garantía y cobertura a los socios promotores sobre la veracidad y el cumplimiento de toda la documentación entregada a los inversores. Esta carta suele incluir los siguientes apartados:

– Asuntos societarios: inscripción en el Registro mercantil y titularidad de las participaciones

– Inmuebles y otros activos.

– Contratos formalizados por la empresa

– Propiedad industrial e intelectual

– Asuntos laborales

– Asuntos fiscales

– Asuntos financieros

– Litigios


MUCHAS GRACIAS

@GMUlloa

[email protected]

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