Actualidad Juridica Aranzadi

7/31/2019 Actualidad Juridica Aranzadi

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SUMARIO

OPINIÓN.................................2

INFORMACIÓN.......................4

ANÁLISIS................................5

RD-LEY3/2012.......................9

GESTIÓNDELDESPACHO......10

CRÓNICADETRIBUNALES....13

CRÓNICALEGISLATIVA.........14

LACONTRA...........................16

Noquedaotraque

subirlosimpuestos

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Jueves,23defebrerode2012,AñoXXI,número837

Lacaraylacruz:

websdeenlacesypropiedadintelectual

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GESTIÓNDELDESPACHO

Lanecesariaactualizacióndel

entramadojurídicodeldeporteporMiguelCardenal

Director:JavierMoscosodelPradoDirectorAdjunto:IkerRoldánAguirre

Riesgosdel

divorcioantenotario

El preciode ser y de

tener unabogado

LaopinióndeAntonioSempereyelanálisisdeRodrigoMartíndelRealDecreto-Ley3/2012,arrojanluzsobreelnuevoescenarioqueestasdenominadas«medidasurgentesparala

reformadelmercadolaboral»hancreadodesdeelpasado12defebrero.PÁGINAS3,8y9

¿porquésoloenlaAdministraciónestatal?

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EugenioArribascreequesehaperdidoconelRealDecreto-Ley20/2011laoportunidaddereordenareltiempodetrabajodetodos

losempleadospúblicosynosólodelosdelsectorpúblicoestatalcomoseha hecho.EntiendequelorazonableseríaqueestajacióndejornadamínimasemanalafectaseatodoslosempleadospúblicosqueserigenporelEstatutoBásicodelEmpleadoPúblico,estoes,lospertenecientesaAdministraciónestatalperotambiénalosdelasadministracionesautonómicasylocales.

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REFORMALABORAL2012

ANÁLISIS

LainclusióndelosbecariosenlaSeguridadSocial

Desde el 1 de noviembre delaño pasado los comúnmenteconocidos como «becarios»quedaron asimilados a tra-bajadores por cuenta ajena aefectos de su inclusión en elRégimenGeneral dela Segu-ridadSocial.MirenHernándezexpone el conicto quesobreeste tema existe entre el RD1493/2011yelRD1707/2011.

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Límitemínimodejornadadetrabajodelosempleadospúblicos,

OPINIÓN

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2 | OPINIÓN ActualidadJurídicaAranzadi,núm.83723 de febrero de 2012

OPINIÓN

C onlasexcepcionesquesedirán,lasreso-lucioneshastaahorarecaídasenvíape-nalenloscasoscontrawebsdeenlaces

sobreseenlas actuacionesal entenderque laactividadrealizadaporlosimputadosesatípica.Asísucedió,entreotros,enloscasosSharemu-la,Emule24horasyElitemula.Eldenominadorcomúndeesasresolucionesesqueunenlaceesunameracadenadecaracteresalfanuméricosqueindica dónde se hallaun contenidoperoquenoloreproducenicomunicapúblicamente.Unenlaceesun «mero dato fáctico»queporsímismonorealizaningúnactodeexplotacióndederechosdepropiedadintelectual.Porlotan-to,dadoquenoexisteelelementoobjetivodeltipo–comunicaciónpública–resultairrelevanteanalizarsiconcurreonoánimodelucropuestoquelaexistenciadeéstesinladeaquéldejain-completoeltipopenal.

Deestemodo, los que realizanlos ac-

tosdecomunicaciónpúblicasonlospropiosusuarios que gratuitamente intercambianesos archivos y no quien simplemente losenlaza.Denadaserviríaacudiralafiguradelacooperaciónnecesariaporquelaactividad

delosusuariosesatípicaalnoobtenerren-dimientoeconómicoalgunoporsuactividad.Nosiendodelitolaactividaddelosusuarios,enningúncasopodráexistirresponsabilidadcriminalporcooperaciónconlosactosdeés-tos.

Lamismasuertecorriólaindustriaensusaccionesen víacivil. Sibien se encargarondeexplotarmediáticamenteque unade lassentenciasfueparcialmenteestimatoriadelademanda,lociertoesquebastaleerlaparacomprobarquelofueporentendersequepar-tedelosarchivosestabanalojadosenlawebdeldemandado,loquelejosdeapoyarlatesisdelaindustriarespectodelaposibilidaddeinfringirlapropiedadintelectualconunmeroenlace,reafirmalacontraria.

Por rigor, merece la pena indicar quepeseaestadoctrina,existentressentenciascondenatoriasenvíapenalcontraadminis-tradoresdepáginasdeenlaces.Sinembargohay que destacarun aspectodiferenciadorde las mismas –además de la obvia dife-renciacuantitativa–yesquedosdeellaslosondeconformidad.Enesosdoscasoslosdenunciadosnoadujeronquesuswebsúni-camente contenían enlaces ni realizaronalegaciónalgunaentalsentido.Esporelloporloquelassentenciasnoemitenningúnpronunciamientosobrelanaturalezajurídicadelenlacenisobresiéstospuedensuponero nocomunicaciónpública de los archivosalos queremiten. Sin necesidad dehacergrandesargumentacionesalrespecto,bas-tesubrayarcomoconclusiónquelaspocasvecesquealosdenunciantesseleshadadolarazónensustesishasidocuandonadieselashadiscutido.Ya sensu contrario:cuandosehasostenidoanteeljuzgadoladefensa

delainocuidaddelenlacerespectodelasin-fraccionesdederechosdepropiedadintelec-tualysehadictadounaresoluciónqueponefinalasunto,éstalohasidodearchivodelprocedimientoynodecondena.

L adescarganoautorizadadecontenidosatravésdelasredesP2Peselmayorde-safíoalquehantenidoqueenfrentarse

lasindustriasculturalesydelentretenimiento,muyespecialmenteenEspaña,endonde,cadadíasedescargangrancantidaddecanciones,películas,videojuegosy libros sinrespetarlapropiedadintelectual.

Españaesmiradaenlosámbitosinternacio-nalesdelapropiedadintelectualcomounodelospaísesenquemenosseprotegeyesoesasípor-que ninguna de las estrategias recomendadasporla OMPIse desarrolla deforma adecuada:Nuestralegislaciónproporcionamedidas hastaelmomentoinsucientesyenlaaplicacióndelasleyessiguendándosegrandisparidaddecriteriosaúncuando,últimamente,variasdecisionesju-

dicialeshanoptadoporconsideranqueenlazaresunactodepuestaadisposición,vulneradordelapropiedadintelectualysonya4lassentenciascondenatoriascontrapáginasdeenlacesy8losAutosrmesdeAudienciasProvincialesqueor-denancontinuarlosprocedimientospenalescon-tralosadministradoresdeestetipodepáginas.

Todoello, frutode unrazonamiento obvio:Cuandoyoentroenunosgrandesalmacenesysolicitoal dependienteque meproporcioneunejemplar de unapelícula,lo relevantejurídica-menteesqueeldependientesaledelatrastien-daconelejemplarylo ponea midisposición,conindependenciadeloquehayaocurridoenlatrastienda.

Laproteccióndelapropiedadintelectualesesencialparaalentarlainnovaciónylacreativi-dadenlaSociedaddelaInformación,tantocomoladifusióne intercambio delos conocimientos.Hastaelmomento,mientrasqueelequipamien-toyusodelastecnologíasdelainformaciónhacrecidoenlosúltimos7años,porencimadel300

%,ennuestropaís,lasindustriasdecontenidoshanacumuladopérdidasporencimadel50%desuvolumen.Eldesequilibrioesobvio.Deahíquelasindustriasqueinviertenenlacreacióndecontenidosreclamenlaproteccióndesusobras.

LapropiedadintelectualdebegarantizaraltitularelusodelasfacultadesquetalderecholeotorgasobresuobraylaLeydebeproporcionarmedidascontraquienesusurpanesasfacultadesdisponiendodistintasmedidaspenales,civilesoadministrativasenfuncióndelasactividadesquesepuedanrealizar

LaexposicióndemotivosdelTextorefundidodela Leyde PropiedadIntelectual proporcionaalgunasrazones:«…lapresenteleyseproponedaradecuadasatisfacciónalademandadenues-trasociedaddeotorgareldebidoreconocimientoyproteccióndelosderechosdequienesatravésdelasobrasdecreacióncontribuyentandestaca-damentealaformaciónydesarrollodelaculturaydelacienciaparabenecioydisfrutedetodoslosciudadanos».

DeahíquelaDisposiciónnal43ªdelaLESysu Reglamento abunden enel mismoargu-mento.Conellonosigualamosalamayoríade

lospaísesdenuestroentorno.EnEstadosUnidosyaexplorannuevospasosconeldebatesobrelaLeySOPAylaaplicaciónindubitadadesusleyesvigentescomo enel recientecierre de Megau-pload.

JoséManuelTourné Abogado. Director General de la Federación para la protección de la propiedad intelectual.

LACARAYLACRUZ

EnlacesyredesP2P:¿sonneutralesovulneralapropiedadintelectual?

DavidBravo Abogado

Director:JavierMoscosodelPrado.Directoradjunto: IkerRoldánAguirre.Coordinacióncontenidos:CarmenAlemánEzcarayyMercedesGarcíaQuintas.Redacciónydiseño:ThomsonReutersAranzadi.Publicidad:IreneMartínCabezas.

Imprime:RodonaIndustriaGrácaS.L.EditorialAranzadiS.A.,CaminodeGalar,núm.15,31190-CizurMenor(Navarra),Tel.:902444144. DepósitoLegal: NA-85-1995–ISSN1132-0257. Contacto:[email protected].

Difusióncontroladapor

Elordenamientodeportivoysusreglascompeticionales

Presidente del Consejo Superior deDeportes

E ditorial Aranzadi solicita miconcurso para este númerodeAJA, reciénestrenada la

PresidenciadelConsejoSuperiordeDeportes. Agradezco el detalledeestapublicaciónparamitanqueri-dayutilizada,enelámbitodeunaEditorialconlaqueigualmentemeunen vínculos tan estrechoscomoprolongadoseneltiempo.

Seguramentese espere de mí

algunareflexiónsobreDerechodeldeporte. Muchas, ahora creo quedemasiadas,mevigilaneinclusoin-terpelandesdepáginasdepublica-cionesdeestamismaEditorial.Novoyahacercrecerlahemeroteca.Laresponsabilidadpolítica comporta,quédudacabe,elacercamientoalarealidadysucontemplacióndesdeperspectivasdiferentesalasdeles-tudioso.

Sinembargo,respondogustosoaestainvitaciónconlaactitudque

estáguiandomiactuaciónenestosprimerosdíasdedesempeñodeminueva responsabilidad. Escuchar,aprender, reconocer el trabajo,agradecerlosesfuerzos.YenloqueaAranzaditoca,mireferenciase-guirásiendo,conmásmotivoaho-ra, la RevistaJurídicadel DeporteydelEntretenimiento,quetanbri-llantementedirigeAlbertoPalomarycon laque colaborodesdehaceaños, Westlaw seguirá proporcio-nándome información actualizadaentodoslosámbitosdelmundoju-rídico.Reconocidamifuente,debotambiénagradecerel trabajodes-empeñado.Laeditorialnavarrahasido pionera enla facilitación deltrabajodelosoperadoresjurídicosenEspaña,ylaexcelentelabordequegoza el sector,las magníficasposibilidadesqueofrecenlasdiver-sas editorialesjurídicas, no dejandeserdeudorasdelosesfuerzosde

estaentidadqueinauguróeltraba- jo siste mátic o con la inform ación jurí dica, la gest ión de un conoci -mientode otra maneraimposible.EnelterrenoporAranzadidesbro-zadohangerminadoycrecidootrasiniciativasquetambiénofrecenso-portefiableyseguroaquienesnosdedicamosaestemundoprofesio-nal.

Nojuzgueexageradasmispala-brasellector,alquecomosiempreruegosuindulgencia.Eldeportees

una actividad esencialmente jurí-dica,paracompetiruningredienteesencial,elmásimportante,sonlasnormas,las reglas,los elementosquenospermitendeterminarquienvenceenlapruebadelamodalidaddeque setrate.Santi Romanolollegó a utilizar comoimagenmásperfecta delo quees unOrdena-mientojurídico,ensufamosaTeoríadelosOrdenamientos.

Casi todos los problemas delordenamiento del deporte arran-candeesarealidad.Vistosdesdelaperspectiva del ordenamiento de-portivo,todassusreglassondelamisma naturaleza, competiciona-les. Vistasdesde el ordenamientoestatal,tales regulacionesse cali-ficanmuchasvecesdeotraforma:normassobre extranjería en lugardeelegibilidad,protecciónsocialytrabajoporcuentaajenaenvezdedisposicionessobre estabilidad de

losequipos,ingresostributablesenlugardepremioshonoríficosporelcompromisoconlaentidaddepor-tiva,etc.

Esta tensión, enel plano ge-neral, debe resolver el respeto alaidentidaddeldeporte,actividadhumanaqueridaespecialmenteportodoslosordenamientosestatales,ylaslíneasrojasquecadaEstadoconsideraquenosepuedentraspa-sar.Ahí, en mi concepción,radicalaclavede bóvedade unsistema

equilibrado:elrespetoalaautono-míadeldeportesólodebeobviarsecuandopropongaalgoquecontra-ríeelordenpúblico.

Cosadiferenteesqueenlosas-pectosnoregulados,y enlosquenoatañana lacompetición,a lospoderes públicos les correspondalainiciativaparadotaralapropiasociedad deportiva de los instru-mentosconque densu servicioalaSociedad,existiendotantosbienvinculadosalaactividadfísica.

Enestepuntoexisteunconsen-soimportanteenqueesnecesariaunaactualización decalado enelentramadojurídicoquesostieneeldeporteespañol.Esatareaesunodelosprincipalesretosdemiman-datocomoPresidentedelCSD.Mideseo es acertar, y conseguir lasestructuras y herramientas queayudena superarlas importantesd if ic ultades aprec iadas act ual-

mente,permitanafrontarlosretosplanteadosaldeportey,porúltimo,aprovechen las importantes opor-tunidadesquelaactualidadbrinda.

Pueden imaginarse fácilmentecuálseráelindicadorquememos-traráeléxitoalcanzadoenlatareadescrita.Si,elmayoromenortiem-poquetranscurrahastaquelaban-derarojaacompañeenelWestlawlegislaciónaesasdisposicionesde-mostrarásihanservidoonoalfinperseguido.

Esnecesariauna

actualizacióndecaladoenelentramadojurídicoquesostieneeldeporteespañol

MIGUEL

CARDENALCARRO



4 | INFORMACIÓN ActualidadJurídicaAranzadi,núm.83723 de febrero de 2012

INFORMACIÓNLaexpulsióndeBaltasarGarzóndelacarrera

judicialhacepronunciarsealorbejurídico

españolActualidadJurídicaAranzadi

Hay un párrafo de la sentencia queresume cómo ha visto el Supremoloocurrido:«elEstadodeDerechosevul-neracuandoeljuez,conelpretextodeaplicacióndelaley,actúasolosupro-piasubjetividadconcretadaenunafor-maparticulardeentenderlacuestiónaresolver, yprescindiendode todos losmétodosdeinterpretaciónadmisiblesenderecho,acogeunsignicadoirra-cionaldelanorma,sustituyendoasíelimperiodelaleyporunactocontrariode mero voluntarismo. La superacióndel simple positivismo, que pudiera

conducira actuacionesmaterialmenteinjustas, resulta de la Constitucióny,especialmente, de sus normas sobrederechosfundamentales,queconstitu-yenaltiempounaguíainterpretativayunlímiteinfranqueable».

Ministro de Justicia, Alberto Ruiz-Gallardón

ElMinistrodeJusticiahamostradosucompletoacatamientoalaSenten-ciadelTS,fundándose enqueelloestambiénmuestra delrespeto a lase-paración depoderes deun EstadodeDerecho.

Eneste sentido,Alberto Ruiz Ga-llardóndeclara losiguiente: «Muestromimásabsolutorespetoaladeclara-ción institucional emitida al respectoporelpresidentedelTribunalSupremoydelConsejoGeneraldelPoderJudicialenla que,partiendo dela aceptación

dellegítimoderechoalacríticadelasresoluciones judiciales, rechaza contodaenergíalasdescalicacionesyata-quesqueinjustamenteestárecibiendoelmásAltoTribunaldeJusticiadenues-tropaís».

ConsejoGeneraldelaAbogacíaEspa-ñola

Carlos Carnicer, Presidente delConsejoGeneraldelaAbogacíaEspa-ñola,valoralasentenciadelasiguientemanera:

1. El Supremo conrmacon estaSentencia queel derecho de defensaes un elemento nuclearpara quelosciudadanostenganunprocesoconto-

daslasgarantías.NohayprocesojustosiselaminaelDerechodeDefensa,deformaquelasescasísimasrestriccionesprevistasenlaleydebenestarespecial-mentejusticadas.

2.LasentenciadelTribunalSupre-morecuerdaquetodoslospoderespú-blicos,tambiéneljudicial,estánsujetosalaConstituciónyalrestodeordena-mientojurídico.Elart.117.1denuestraConstituciónrecogeelexpresosometi-mientodelosjuecesalimperiodelaley.

3.No esbuenopara lademocra-cianipara elEstadode Derechoqueunjuezsesienteenelbanquilloyseainhabilitado.LaAbogacíanosealegra.Pero,comoseñalalasentencia,lospo-

derespúblicos,incluidoeljudicial,es-tánsujetos,comocualquierciudadano,alimperiodelaley.

4.Entodomomentohemossolici-tadoallegisladorlaaprobacióndeunaLey orgánica del Derecho de Defen-sa queevite parasiempre problemascomolosquehemosvividoyqueafec-tanalaesenciadelEstadodeDerecho.

DecanodelColegiode Abogados deMadrid

AntonioHernández-Gil,DecanodelICAMhamanifestadoque:

1.El respetoal sistemainstitucio-naldelaAdministracióndeJusticiaesabsolutamente esencialpara la convi-venciademocráticaylasalvaguardadelEstadodeDerecho.

2.ElColegiodeAbogadosdeMa-drid se personóen la causa presen-tando recurso de apelación contra

las resolucionesque habíandispuestolasescuchas,elevándosealaSalaporProvidenciade17defebrerode2010.Elderechoquedó restablecidoa raízdelAutodelaSaladeloCivilyPenaldelTribunalSuperiordeJusticiadeMadridde25demarzode2010,anulandolasresolucionesrecurridas.

3.La observacióny grabación detodas las comunicaciones personalesdelos imputados ensituaciónde pri-siónpreventivaconlosletradosperso-nadosenlacausaocualesquieraotrosquemantuvieranentrevistasconellos,sinentrarenlaresponsabilidadperso-naldel Magistrado condenado,cons-tituyen objetivamente un gravísimo

atentadocontraelderechodedefen-sa,laintimidaddelosjusticiablesydesusabogados,yotrosderechosfunda-mentales que compromete elemen-tosnucleares en la conguración delprocesopenaldel Estado deDerechocomounprocesocontodaslasgaran-tíasconformealaConstituciónyalasleyesprocesales,interpretadasalaluzdel Pacto Internacional de DerechoscivilesyPolíticosydelConvenioEuro-peoparalaProteccióndelosDerechosHumanosylasLibertadesFundamen-tales,ysiguiendolajurisprudenciadelTribunalde Justiciadelas Comunida-des Europeas, Comité de DerechosHumanosdelaONU ,TribunalEuropeo

deDerechosHumanos,TribunalCons-titucional y Tribunal Supremo. Así lorefrendala citadasentencia,contribu-yendoadeniryreforzarelderechodedefensacomounderechofundamentaldelosciudadanos,pilardelEstadodeDerecho,queentretodostenemosquesalvaguardar.

4.LasentenciadelaSalasegundadelTribunalSupremopuedeserobjetodecrítica, desde lasperspectivas quecadajuristaestimeadecuadas,peronoescuestionablelalegitimidadycompe-tenciadelórganoqueladicta,nilaho-norabilidadde los sietemagistradosquehanconstituidolaSalaemitiendounánimementesuparecer,nielcumpli-mientoenestasentenciadetodoslosrequisitosprocesalesexigidosporlaleyasícomodelaobligacióndemotivaciónsuciente.

EcodesdeelCGPJyelTribunalSupre-mo

LaPresidencíadelTribunalSupre-moydelCGPJ,antelasreaccionespro-ducidastraslasentenciadelaSalaSe-gundadelTribunalSupremo,hadicho:

1.LaSalaSegundadelTribunalSu-premo,en ellegítimoejerciciode suscompetenciasyconabsolutaindepen-denciaeimparcialidad,hadictadoporunanimidadesta resolución queponena unprocesojudicialtrasparenteyllenodegarantías,comovienehacien-doentodoslosasuntosdequeconoce.

2.Son, por tanto, detodo puntoinaceptableslosataquestantoperso-nales como institucionales que cues-

tionande manerafrívolay carentedefundamento la actuacióndel TribunalSupremo,deslegitimandolainstitucióny desacreditando a suscomponentes,alosqueseatribuyeotrasintencionesmásalládelarectaeimparcialaplica-cióndelaley,loqueconstituyeungraveatentadoalEstadodederecho.

3.Convieneresaltar nalmentelafunciónprimordialqueunPoderJudi-cial independiente desempeña en elEstadodemocráticoydederechoparasalvaguardarlosderechosylibertadesdelosciudadanosyparaasegurarquelaaplicaciónde laley seaigualparatodos.

Ecodesdela Asociación ProfesionaldelaMagistratura

ElportavozdelaAsociaciónProfe-sionaldelaMagistratura,PabloLlare-na,hacomentadoaAranzadique«laAsociaciónProfesionaldelaMagistra-turaha recibido estasentenciadesdeunaposiciónambivalente.Siemprege-

nerapesarelsaberqueunmiembrodelacarrerajudicial ymásde larespon-sabilidaddelSr.Garzón hatenidoquesercondenadoporunilícitopenal;perosinembargolasentenciaponeenevi-dencialaprotecciónen Españade losderechosindividualesylacapacidaddelPoderJudicial dedepurarresponsabili-

dadesconneutralidadyequidistancia,inclusoensupuestostandifícilescomocuandocomprometenamiembrosdes-tacadosdelapropiajudicatura».

Asíque¿sehaabiertolaveda?ElJuez Llanera razona que «contraria-mentealoquesepiensaacercadelacarrera judicial, la integridad alcanzaaladepuracióninternacuandoesne-cesario.Creoquenofaltanpronuncia-mientosenmateriaderesponsabilidad disciplinaria, civil y afortunadamenteen menor medida de responsabilidad Penal;locualnoquieredecirquehayaque atendercualquier reclamacióndesanciónaunjuezporelmerohechodepedirla».

ActualidadJurídicaAranzadi

ElPresidentedelaAlianzadeAbo-gados del Cierre de Spanair, JuanOrtizÚrculo, exFiscal General delEstadoySociodeCremades&Calvo-SoteloyelSecretarioGeneraldelamisma, Cándido Conde-PumpidoVarela, han anunciado la solicitudquerealizaránalMinistrodeJusticiaparaque incluya,entrelas propues-tasdereformadelaJusticiaqueestáplanteando,laregulacióndelasde-mandascolectivasparaqueelorde-

namientoespañolsepongaalmismonivel de otros ordenamientos máscompetitivos.

TalycomoserazonadesdeCre-mades&CalvoSotelo,«lacontrata-ciónenmasahapuestoentodoslospaísesenevidenciaquelosmecanis-mosde responsabilidadcontractualordinariosnofuncionaneficazmente,

ensupuestoscomoeldereferencia,enelqueoperacionescomercialesdepocarelevanciase reiteranmasiva-mente.Yestosmecanismosderes-ponsabilidad contractualson disci-plinariosdelcomportamientodelaspartes: siel beneficio delincumpli-mientoesmenorquelaindemniza-cióndeese incumplimientolapartesedisciplinará.Además,estemeca-nismodecostebeneficioincideade-másen lalitigiosidadporel propioincumplimiento, de forma que sólosila expectativa deingresoes muysuperioral costedellitigiolos con-

sumidorespleitearán y, consecuen-temente, el mecanismoresarcitoriodisciplinará el recto cumplimientocontractual».

Según afirma el despacho Cre-mades & Calvo Sotelo, «el actualordenamiento español distamuchode dicha situación, a diferencia delos ordenamientos de otros países

que incluyen mecanismos jurídicosmáseficacesparaladefensadelosinteresesde masa». En la reuniónmantenidahoypor losdistintos re-presentantesjurídicosdelosafecta-dosporelcierredeSpanair,sehancoordinado las líneas de actuaciónparadefenderalosafectados.

Porestarazón,laAlianzavene-cesariaalgunoscambioslegales,conelfin deincorporarmecanismos deacción conjunta en defensa del in-terésgeneraldelosafectados,acer-cándose a modelos como el de laclassactiondeUSA.

La Alianza considera ademásqueelcambiolegislativodebeirdi-rigidoa:

•La incorporación de una pre-rrogativajudicialporlaqueencaso de estos procedimientosde daños a consumidores el

juez pueda imponer «penal i-ties».

•Conseguir que los consumi-dores tengan un tratamientosimilaralostrabajadoresantesituaciones de insolvencia delprestadordelservicio.

•Loscréditospor losincumpli-mientos contractuales poste-

rioresa lasolicituddelcon-curso deberían considerarsenoenrazóndelafechadece-lebracióndelcontrato sinodelafechade ejecución,convir-tiéndoseasíencréditoscontralamasa.

LaAlianzadeAbogadosdelCierredeSpanairpidealEjecutivolaregulacióndelasdemandascolectivas



ANÁLISIS | 5ActualidadJurídicaAranzadi,núm.83723 de febrero de 2012

EugenioArribasLópez.Doctor en Derecho. Jurista del CuerpoSuperior de Técnicos de InstitucionesPenitenciarias

El Real Decreto-Ley 20/2011, de 30de diciembre,de medidas urgentes enmateria presupuestaria,tributaria y -nanciera para la corrección deldécitpúblico,ensuart.4,reordenaeltiempode trabajo de losempleadospúblicos,perono de todos los empleados públicos,sinosólodelosdelconjuntodelsectorpúblicoestatal(denidocomotalenelart.2delaLey47/2003,de26deno-viembre,General Presupuestaria). Des-denuestropuntodevista,loadecuado

hubiesesido,ydeahíquehablemosdeunaoportunidadperdida,quetalreorde-naciónhubieseafectadoatodaslasAd-ministracionesPúblicasqueconstituyenelámbitodeaplicacióndelaLey7/2007,de12 deabril, del EstatutoBásicodelEmpleado Público (EBEP o Estatuto),señaladamente a las AdministracionesAutonómicas y Locales. De habersidoasí,ennuestraopinión,sehabríaganadomuchodecaraahomologarparatodoelconjuntodel Estado unimportantísimoaspecto de la función pública; impor-tantísimotantodesdeunpuntodevistamaterialcomodesdeotrosimbólico,sinquesepuedatachardedesdeñableesteúltimoaspectoenlostiemposactuales,dado el cuestionamiento –la mayoríadelas vecesdeltodo infundado–,que,desdealgunossectores y al socairedelacrisiseconómica,seestáhaciendodeltrabajodelosempleadospúblicos.

Esaoportunidad,aunquesehadeja-dopasar,nosehaperdidodeltodo,sinoquepuedevolveraretomarsedentrodemuy poco tiempo. A explicar por quépensamosquesehadejadopasarunabuenaocasiónycómopuederecuperar-seestadedicadoestecomentario.

En las actuales circunstancias so-cioeconómicas,¿sepuedeconsiderarlajacióndelajornadasemanalmínimaunparámetro básico del empleo público?Notenemosningunaduda al respectoy,desdeluego,sinosehubieseconside-radoalgoprioritario,elRD-L20/2011nohubiese entrado a reordenarel tiempodetrabajodelosempleadosdelsectorpúblicoestatal,jandosupromediomí-nimosemanal.

¿Quérazonessonlasquejusticanquela jornadade trabajode todos losempleados públicos, en sus mínimos,seala misma entodas lasAdministra-

cionesPúblicas?;¿porquédebeserunanormajurídicaderangoyconguraciónadecuadalaencargadadejarellímitemínimodelajornadadetrabajo?

Enprincipio,no parece descabella-do,sinomás bienrazonablequetodoslosempleadospúblicosquepercibansusretribucionesconcargoalospresupues-tosdeunaAdministraciónoEntidadPú-blicadebanrealizarunamismajornadamínima.Aunariesgodecaereneltópi-co,debemosindicarquelosadministra-dos,losciudadanos,contribuyen,porlavíadelcumplimientodesusobligacionestributariasydeunaformauotra,ala-nanciación de esas Administraciones yEntidadesPúblicasy,porlotanto,debensaber–y,enúltimainstancia,tienende-rechoaexigir–quelosempleadospúbli-cos,trabajendondetrabajen,tienenobli-gacióndecumplirunajornadanoinferioradeterminadashoras.

Dichoen otros términos,si, porunladoyconformeestableceelart.31.1dela ConstituciónEspañola,medianteunsistema tributariojusto, losciudadanosdeben contribuir –y,a partir de ahora,pensamosquecadavezmás–alsosteni-mientodelosgastospúblicos,y,porotro,constituyen una parte muy importante delgasto las retribuciones de los empleados

públicos,nohaymásremedioqueconve-nirquealcontribuyenteseledebehacersaber, enun ejerciciode transparencia,qué jornada de trabajo mínima estánobligados arealizaraquéllosa losque,enúltimainstanciaydeunamanerauotra,«estápagando».Ytalconocimien-to,obviamente,debealcanzaralperso-naldependientede cualquierAdminis-traciónPública.

Porotrolado,dentrodeesepeculiar«ecosistema»formadoporla totalidaddelosempleadospúblicosyquedevienecaracterizado porel servicioa losinte-resesgenerales, noconviene introducirmásdiferenciacionesentreellosquelasestrictamentederivadasdelasfuncionesconcretasquesedesempeñanydelsec-

tordeactividaddondeseprestan.Ynoconvieneporque se introducirían agra-vioscomparativosimportantes–conlasconsecuencias negativas que siemprellevan aparejadas–, entre los que, enúltimainstanciaysimplicandomucho,hacenlomismo:servir a sus conciudada-nos.Enestesentido,tenemosclaroqueno hay nada que puedajusticar que,hablandode mínimos,existanunos lí-miteshorariosdiferentessegúnsetratedelaAdministraciónGeneraldelEstado(AGE)o,porejemplo,ladelasComuni-dadesAutónomas.

La unicación normativade los lí-mites horarios tiene una gran ventajaque,no obstante,para algunos, puedeserconsideradacomoun graninconve-niente.Nosreferimosaquesiloshora-riossehacenuniformesensusmínimosparatodo el sector público, dejaría deser materia denegociación o moneda

de cambio especica en cada una delasAdministracionesoEntidadesPúbli-cas.Esdecir,enlosrespectivosámbitosde negociación con los representantesdelpersonal,seríauntemasobreelquedejaríadediscutirse.Nilosrepresentan-tespodríanplantearpeticionessobrelacuestión,nilaAdministraciónestaríapo-sibilitadadehacerningúntipodecon-cesiónalrespecto.¿Pérdidadeca-pacidaddemaniobranegociadorade los órganos administrativoscompetentesenesteaspecto?Sí,porsupuesto; pero, enun temaque,estandolascosascomoes-tán,yahemosdichoqueconsi-deramosbásico,pensamosqueprecisamentedeesosetrata.

Bien,si estamosde acuerdoenloanterior,nohaymásremedioqueestarlo también en que debeser una normajurídica derango y

conguraciónadecuadala queje loslímiteshorariosa losque nosvenimosreriendo.Yesanorma,porsupuesto,noesotraqueelEBEP.

Dichodeformamuysintética,elEs-tatutoesunaespeciedeLeymarcoquenecesitaundesarrollonormativoposte-riorencadaunadelasAdministracionesPúblicasque constituyensu ámbito deaplicación. Deesta forma,el art.6 delEBEPestableceque: «EndesarrollodeesteEstatuto,lasCortesGeneralesylasAsambleas Legislativas de las Comu-nidades Autónomas aprobarán, en elámbitode suscompetencias,las Leyesreguladorasdela FunciónPúblicadelaAdministraciónGeneraldelEstadoydelas Comunidades Autónomas». Así, elEstatutolo que hace esestablecerlosparámetrosbásicosdelempleopúblico,dentrodeloscualesdebemoverselare-gulaciónposteriorquerealicenlasdistin-

tasAdministracionesPúblicas,y,segúnestamos defendiendo, hoy día el quetodoslosempleadospúblicostenganlamismajornadamínimadetrabajoformapartedeaquellosaspectosesenciales.

ElEBEP,ensuart.47,sereereala jornada de trabajo de los funcionariospúblicosenlossiguientestérminos:«LasAdministracionesPúblicas establecerán

lajornadageneralylasespecialesdetra-bajodesusfuncionariospúblicos.Lajor-nadadetrabajopodráseratiempocom-pletooa tiempoparcial».Asílascosas,habríabastadoconunsimpleañadidoaestanormaparaunicardeunplumazoellímitemínimodelajornadadetraba-

jode todoslos funcionarios,trabajasenparalaAdministraciónoEntidadPúblicaquetrabajasen,siempre,claroestá,quese encontrasen dentro del ámbito deaplicacióndelEstatuto,delqueformanparte, insistimos, las AdministracionesAutonómicasyLocales.

Hablamosdeunaoportunidadper-dida en este comentario porque esoprecisamente es lo que podía haberhechoelRD-L20/2011.Enlugardere-

ordenar«sólo»eltiempodetrabajodelosempleados delsector públicoesta-tal,deberíahabermodicadoel art.47delEstatutoy,así,encascada,lasLeyesdeFunciónPúblicaquelodesarrollanopuedandesarrollarlo,nohabríantenidomásremedio que,primero,contemplarensu articuladola jornadamínimadetrabajo,y,segundo,hacerlorespetandolas horas mínimasestablecidas a nivelgeneralparatodoelEstado.

Pero, como venimos diciendo, elart.4delRD-L20/2011hareordenadoúnicamenteeltiempodetrabajodelosempleadospúblicos del sector públicoestatal y loha hecho enlos siguientestérminos:

«Apartirdel1deenerode2012,yparaelconjuntodelsectorpúblicoesta-tal,lajornadaordinariadetrabajotendráunpromediosemanalnoinferioralas37horasy30minutos.

Estamedia semanalse entenderásinperjuiciodelasjornadasespecialesexistenteso que, ensu caso, seesta-blezcan,queexperimentaránlasadap-taciones necesarias para adecuarse ala modicación generalen la jornadaordinaria.

Parala efectivay homogénea apli-cacióndeestamedidaenelámbitodelaAdministraciónGeneraldelEstadoseautorizaalMinisteriodeHaciendayAd-ministracionesPúblicasadictarlasins-truccionesnecesariaspara adecuar loscalendarioslaboralesvigentes,incluidoslos sistemas de seguimiento del cum-plimientohorario,previanegociaciónenelsenodelaMesaGeneraldeNegocia-ción»

Sinperjuiciodetodolodichohastaahora, como comentarios adicionalessobre las normas anteriores podemoshacer dos.Primero, que, desde luego,

no espoco avance elquese hayaen-trado entodoel sector públicoestatal,dadalavariedaddeAgenciasEstatales,Consorcios, EntidadesPúblicasEmpre-sariales,etc.,quelointegran.Segundo,siendoconscientesque,aunen elsenode la AGE, hay organismos que, porla víaespuriade la negociación deloscalendarios laborales anuales, habíanestablecidounajornadasemanalde35horas,eslociertoqueexistíanyanormasgeneralesvigentesquejabanlajorna-damínimasemanalen37,5horas,tantoparaelpersonalfuncionariocomoparaelpersonallaboral.Sin embargo,pen-sando en aquellos organismos «dísco-los»y,engeneral,como«recordatorio»generalalmáximonivelnormativoparatodalaAGE,loestablecidoenelart.4delRD-Lparaéstanoresultaenmodoalgu-nosuperuo.

Estando pendiente como está la

aprobación de la Ley de Presupuestosparaelejercicio2012,laoportunidaddemodicacióndelart.47EBEPnosehaperdido,sinoque puede perfectamenterecuperarsecon el objetivo deestable-cercon carácter universalpara todo elempleopúblicoloqueelart.4delRD-L20/2011constriñealsectorpúblicoesta-tal.

ANÁLISISLajornadadetrabajodelosempleadospúblicosyelRD-Ley20/2011:unaoportunidadperdidaquesepuederecuperar

Habiendojadoestanormaunlímitemínimoenlajornadasemanaldetrabajodelosempleadosdelsectorpúblicoestatal,seabogaenestecomentarioporextenderloatodaslasAdministracionesPúblicas



ANÁLISIS | 7ActualidadJurídicaAranzadi,núm.83723 de febrero de 2012

LareformadelosorganismosreguladoresJoséAntonioMagdalena Abogado - Doctor en Derecho

ElnuevoGobiernohaconrmadore-cientementequeestáenestudiolare-formade los organismos reguladores,constituyéndose un grupo de trabajoentre varios Ministerios (Presidencia,Fomento,Economía,HaciendaySani-dad).Suintenciónesreformarelsis-temabajotres principios:austeridad,neutralidad y ecacia, reconociendouna posible concentraciónde losor-ganismosya existentes,en líneaconlapolíticade controldel gastoy op-timizacióndel funcionamientode lasadministracionespúblicas.

Estaanunciadareformaobligaráamodicarvariasnormasdelmásvaria-dorangolegal,empezandoporlaLey2/2011 de Economía Sostenible queintrodujoennuestroordenamientoju-rídicolaprimeraregulacióngeneraldelosorganismosregulatorios.Perolejosdeloquepudieraparecer–unamera

reorganizacióninternadeorganismospúblicos–estareformaestájusticadaporlas carenciasy disfunciones exis-tentesenelactualsistemaytieneunaabsolutatrascendenciaparalaecono-míadelpaís,porafectardirectamenteasectoreseconómicosdeprimerordencomosonelenergético,lascomunica-cionesyeltransporte.

Organismosreguladores,mercadoypoderespúblicos

Laintroduccióndelosorganismosreguladores es relativamente recien-te en nuestro ordenamiento jurídico,comenzandoen losañosochenta delsigloXXconlaregulacióndelosorga-nismosrectoresdel Bancode Españay la creación del Consejo deSeguri-dad Nuclear, proliferando a partir delosaños noventa. Existeconsenso enla doctrina de su inspiración en las

agenciasy lasadministraciones inde-pendientes(terminología anglosajona,alemanay francesa).Su característicaprincipalessuindependenciaoautono-míafuncional,tantodelosagentesdelmercadocomofrentealpoderpolítico,yelfundamentodetalindependenciaradicaenlanecesidaddegarantizarelbuenfuncionamientodedeterminadossectores económicos, residenciandociertasfuncionesypotestadesadminis-trativasalmargendeladisputapolíti-ca,ganandoasíenecacia,seguridad

jurídicaytransparencia.Esta gura de la administración

independiente tiene pleno sentidodentro de la políticaeconómica pro-movidadesdelaUniónEuropeadesdelos años noventa. Prácticamente lamayorpartedelosorganismosregu-ladores existentes han sido creadosbajola trasposición de las sucesivas

Directivascomunitariasparalossecto-resregulados.Esteprocesoafecta,portanto,aunossectoresdelaeconomíaqueporsuscaracterísticasintrínsecas(buenapartedeellossonsectoresenred)yporsutrascendenciasocial(ser-viciospúblicos)estabancerradosalacompetenciaoéstaera muylimitada.Conelprocesodeliberalizaciónsepre-tendeabrirlosalmercadoempleandodiversas técnicas,siendo lamás im-portante la regulatoria, fenómenopolítico-jurídico porel quese despu-blicanciertasáreasdeactividad,quesonseparadasparacrearnuevosmer-cados,ysetransformaelroldelospo-derespúblicoscuya intervenciónestáplenamente justicada, y que debenvelarporelmantenimientodeunde-terminadoniveldeprestacionesalpú-blico. Como adviertela doctrinamásautorizadadenadavaleliberalizarsi

sepasadeunmonopoliopúblicoaunoprivadoysingarantíasdeprestarco-rrectaysatisfactoriamenteelservicio.

Enestecontexto,laexistenciadeunaautoridadindependientequemo-nitoricelaaperturadelsectoralacom-petencia deviene esencial, y la inde-pendenciadeeseagentetantodelosoperadoresprivadoscomodelpúblico

esimperativa,sopenademantenerlaposiciónde dominiodel monopolistahastaentoncesexistenteso,peoraún,denoatenderlasnecesidadesdeinte-résgeneralacubrir,tratándosedesec-toresesencialesparalaeconomíaylosusuarios.EstepapelinstrumentalydecontroldelmercadoreguladohasidoeltípicodelosorganismosreguladoresenEspaña,sibienconresultadosmáso menos discutibles. Y así contamosconorganismostalescomoelConsejodeSeguridadNuclear,laComisióndelMercado de Telecomunicaciones, laComisiónNacionaldelaEnergíayCo-misiónNacionaldelSectorPostal,pornoindicarotroscarentesformalmentedelnomendereguladores.

Auncuandolas diferencias entreunossectoresreguladosyotroshacendifícilgeneralizar,síesposibleidenti-carlassiguientesfuncionesquetodo

organismoreguladorpuedeasumir:(i)funcionesejecutivas, deautorización,controlosupervisión;(ii)funcionesins-pectoras;(iii) funcionesarbitrales, deresolucióndeconictosentrelosope-radores;y(iv)funcionesregulatoriasyconsultivas,conemisióndedirectriceseinformestantonormativoscomodeseguimientodelsector.

Sucedesinembargo que juntoaaquellasfunciones,tantolasdiversasnormas sectoriales como la Ley deEconomía Sostenible atribuyen a losórganosreguladoresla promocióndelacompetenciaytransparenciaensussectoresrespectivos.Yestoplanteaunproblemademayorcaladocualeselengarceycoordinacióndeestosorga-nismosconlaautoridadnacionaldelacompetencia:laComisiónNacionaldelaCompetencia(CNC).

LacomplejacoordinaciónentreCom-petenciaySectoresRegulados

En principio, la regulación secto-rialeso debesercomplementariadelas normas dedefensade la compe-tencia.TanesasíqueyaelLibroVerdesobre losservicios deinterésgeneraldelaComisiónEuropeaexpusoquelaacción de los organismos sectoriales

debecomplementaraladelasautori-dadesdelacompetencia,lascualesac-túana posteriorimientrasqueaquéllosactúana priori,estableciendoelmarcoregulatorioadecuado.NoentramosenelconocidodebatesobrelacondicióndelaCNCcomoorganismoreguladorono,porexcederloslímites deesteartículo.

Hayque tener muypresente, porello,quelamisiónylanalidadúltimadecadatipodeorganismopúblicoesmuy diversa: los organismos secto-rialesactúanenámbitosespecícosyconlamisióndeconformaryprotegerunmodelodemercadomuyparticular,mientrasquela autoridad delacom-petenciaactúaenunplanohorizontal,bajounrégimengeneraldeDerechodelaCompetenciaaplicable,enprincipio,atodoslossectoresyempresas(excep-cionesolimitacioneslegalesalacom-petenciaexistenydesdehacetiempo,comop.ej.eneltransporteferroviario).

Ysinembargolasleyesactualesy,peor aún,la prácticahabida hasta lafecha,ponendemaniestounapreocu-pantefalta declaridad ycoordinacióninstitucional.Alexaminarelartículo17delaLeyDefensadelaCompetenciaenrelaciónconlosartículos10y24delaLeydeEconomíaSostenible,yloscorre-lativosenlasleyesdelmercadoeléctri-coydetelecomunicaciones,noquedaclaroquémodelo–difusooconcentra-

do–existeparavelarporlacompeten-ciaenlossectoresregulados.Esposi-ble,yyahasucedido,queunamismaoperaciónmerezcalaaprobaciónporelorganismoreguladoryseaimpugnadaosancionadaporlaComisiónNacionaldelaCompetencia.Elresultadoesma-niestamentecontrarioalaseguridad

jurídica esencial en nuestro ordena-mientoyenunaeconomíamoderna.

Lanecesariareformadelosorganis-mosreguladores

Por todo lo anterior, la reformaanunciada es absolutamente conve-nienteeindispensableynodebelimi-tarsea unamerareducciónoconcen-tracióndeorganismospúblicos.Esunaoportunidad para rediseñarel modeloregulatorioydecompetenciaenEspa-ña, haciéndolo seguro, transparenteyexible.

Es necesario reformar la Ley deEconomíaSostenible–yenmenorme-dida laLOFAGEy demás leyessecto-riales–para establecer unadeniciónclarayexibledequéesunorganismoregulador,sectorial ono, hasta ahorainexistente. Hayqueimplantarun ré-gimenjurídicobásicodetalesorganis-mos,sinperjuiciodelaspeculiaridadesfuncionalesdecadasector.Hayqueen-fatizarlaprofesionalidadyreclutamien-todeexpertosperosincaerenmanosdelmercadorespectivo.Ysobretodoesuna oportunidad para despejardudasyestablecerun sistemadecontrol delacompetenciaarmónicoycoordinadoentrelosreguladoresylaautoridadna-cionaldelacompetencia,partiendodelprincipio deque aquéllosdeben tenerprimacíaenlaconformaciónyoperati-vadesusectorypuedenaportarunco-nocimientointernoimprescindiblepara

laactuacióna posterioridelaCNC,quenopuedeignorarlaspeculiaridadesdecadamercadointervenido.

Yrespectoaquéhacerconlosre-guladoressectorialesexistentes,pare-ceobvioqueesfactibleunaconcentra-cióndelosmismosperodebehacersecon exquisito cuidado y no olvidarseotros organismos que cumplen idén-ticas funciones pero queel legisladordejóamedias,p.ej.,elComitédeRe-gulaciónFerroviariacuyareformavaavenir impuesta en breve plazo desdeinstancias comunitarias precisamenteparareforzarlo.Podríaoptarseporunatríadasectorial(Energía,Comunicacio-nesyTransporte,cadaunoasumiendotodoslossubmodososubsectorespro-pios) o bien porun mega organismoqueseestructuraseenáreasodireccio-nesgenerales pormercados. Cuandomáspotenteydemásmediosdisponga

unreguladormayorpesodecisorioten-dráymásfácilseráresistirinjerenciasajenas, del mercado y de instanciaspúblicas,peroellonodebierallevaralameraacumulacióndecompetenciassobre mercados demasiado diversos(laseparacióndelaoriginariaDGTRENcomunitariaenlasDivisionesdeTrans-porteyEnergíaesilustrativa).

COMENTARIODELEGISLACIÓN

EsunaoportunidadpararediseñarelmodeloregulatorioydecompetenciaenEspaña,haciéndoloseguro,transparenteyflexible



8 | RD-Ley 3/2012 ActualidadJurídicaAranzadi,núm.83723 de febrero de 2012

RodrigoMartínJiménez.

Profesor Titular de Derecho del Trabajo.Consejero Académico de Gómez-Acebo&Pombo

¿Unareformalaboralmás?Larespuestane-gativaseimponeenlosmedios(políticos,jurí-dicos,sindicales,empresariales,deopinión)yamedidaquesereleenalgunospasajesdelRD-Ley3/2011seacrecientalaideadequenosen-contramosanteunareformadeenormecalado,queremueveloscimientosdelDerechodelTra-bajoconocidoyestablecebasesnuevas,nuevosfundamentos para las relaciones laborales delospróximosaños.Nosetrataahoradepasarrevistaa todaslasmodicacionesintroducidas–noseríaposiblesiquieraenumerarlas–sinodeplantearlascuestionesdemayorcaladoeinte-résquesuscitaunanormaqueacabadeentrarenvigorel12defebrerode2012.

¿Cambioenlaeconomíasinreformalaboral?

Esunlugarcomúnadvertirquelarigidezdela legislación laboral noha sidoun obstáculo

paraelcrecimientoeconómicoylacreacióndeempleoy,desdeelángulocontrario,queunale-gislaciónmásexiblenosuponenecesariamen-teunfrenoaladestruccióndeempleo.Sinem-bargo, laeconómica complejade hoyrequieretomarmedidasdesdetodoslosfrentesposiblesynocabedudadequeellaboralesunodelosquedebentenerseencuenta.Nosetratadees-perarquelareactivacióneconómicaseproduzcacomoconsecuenciadelaaplicacióndelasmedi-dasaprobadassinodequelalegislaciónlaboralnoseaunobstáculoparalacreacióndeempleoyparalatomadedecisionesestratégicasparalasempresas.

Vertebración,decisión,claridadyrealidad

Lanormadeurgencia–sinentrarenmayoresdetallessobresuadecuaciónalart.86CE–noesimprovisada.Trasdesíhaymateriagrisquees-tructuraideas,marcacriteriosyestablecepautasenaspectosclavedelasrelacioneslaborales.Sedejanaunladoprejuiciosymiedos;nosepiensa

enelquédiránnisebuscafavoreceraunasoladelaspartes.Dalasensacióndequenuestrosis-

temalaboralhapasadoporunaauditoríaenlaquesehandetectadoanomalías,incoherencias,proteccionismosexcesivoseinjusticadosyque,ciñéndosealarealidad(fundamentalmente,aladelasPYMES),sehantomadolasmedidasne-cesarias,conrigoryfrialdad.Enconsecuencia,seeliminangarantíashistóricas(los45días,elcontroladministrativoenlosERESoenlostras-ladoscolectivos,lossalariosdetramitación);searrumbanconceptosconsolidados(lacategoríaprofesional);sepermitealasempresasyalosrepresentantes de los trabajadores negociarconlibertad,sinel corséde lonegociado «enlacumbre»;sedamásexibilidadinterna(des-cuelguesenmás materias,movilidadfuncionalen el grupo, modicaciones sustanciales quepermitenreducirelsalario);seconsientealasETT(yaunlasqueestánentrámitedeserlo)ac-tuarcomoagenciasdecolocación;seabarataeldespido;sefomentaelempleoylacontrataciónconbonicacioneseincentivosscales;secreaunnuevocontratoparaPYMESconunperíododeprueba(unaño)quedesnaturalizasurazóndeser;seamplíaelcontratoatiempoparcial,

queadmitelarealizacióndehorasextras(ade-másdelascomplementarias)enproporciónala

jornada;sedaunanuevadeniciónalas causaseconómicas,quetratandeconcretarseeneláni-moderestringirladiscrecionalidadjudicial;seracionalizalaresponsabilidaddelFondodeGa-rantíaSalarial,etc.

¿Nuevomodeloderelacioneslaborales?

Habida cuenta lasmaterias que semodi-canylaintensidaddeloscambiosnoesexa-geradoarmarqueelRD-Leyinstauraunnuevomodelo derelacioneslaborales, tanrompedor–sinomás–comoelqueseestablecióen1994.

Ahora, el trabajador abandona en buenamedida su condiciónde contratante débil; lossindicatos, aunquereforzados en la empresa,pierden también –los más representativos–importantes prerrogativas: exclusividad en laformación,negociaciónsectorial;en n,la Ad-ministración asume lamayoríade edad delaregulacióndeempleoydejadeasumircontroles

propiosdeotraépoca(despidoscolectivos,tras-lados).

PYMES

Sihastaahoralaspequeñasymedianasem-presasnosehanvistofavorecidasenelETporlapresuncióndequesoportanconmayordicul-tadlascargaslaborales,elRDL3/2012tieneencuentaestehechoyatiendealadimensióndelaempresaparaaligeraralgunasdeestascargas.

• <250trabajadores:importantes re-ducciones decuotas enlos contratospara laformaciónyelaprendizaje.

• <50trabajadores:contratodetrabajoportiempoindenidodeapoyoalosemprende-dores,conposibilidaddeaplicacióndeincenti-vosscalesybonicacionesenlascuotas,sien-doaplicableséstastambiénalatransformacióndecontratosenindenidos.

• <25trabajadores:racionalizacióndelaresponsabilidaddelFOGASA,queselimitaalresarcimientodepartedelasindemnizacionesporextincionesdecontratosindenidosquenohayansidodeclaradasimprocedentes.

Modernidadacordeconlarealidad

Se dan pautas lógicas y acordes con losnuevostiemposparaeltrabajoadistancia(viejotrabajoa domicilio),naturalizandola compati-bilidaddeltrabajopresencialconelon line,sinmenoscabodederechos.

Se incentiva la formación del trabajador,mediantela«cuenta»personal,losperíodosdeadaptación,o elreconocimientodeunpermisoretribuidode20horasanuales.

En despido improcedente con indemniza-ción,eldesempleosepercibe«conefectosdes-delafechadeceseefectivo».

Aunque los salarios de tramitación se su-primen concaráctergeneral,se deroga elart.105.3LRJSparapermitiralaempresadefenderlaprocedenciadeldespidoquefueimpugnadopeseahabersereconocidolaimprocedenciadelmismo.

Lapasividadoel«bloqueo»delosconve-niosno puedenimpedir quela empresa tomedecisionesrelevantesenmateriadeclasicaciónprofesional (ahora porgrupos, nopor catego-

rías), vincule salarios a productividad/resulta-dos,disponga,siloprecisa,deunporcentajemí-

Nuevosfundamentosparaelderechodeltrabajo

RELA

RD-Ley3/2012:CONTENI

¿CómoquedaeldespidoimprocedeArt.56.1

1.Cuandoeldespidoseadeclaradoimprocedente,elempresario,enelplazodecincodíasdesdelanoticacióndelasentencia,podráoptarentrelareadmisióndeltrabajador,conabonodelossalariosdetrami-taciónprevistosenelpárrafob)deesteapartado1,oelabonodelassiguientespercepcioneseconómicasquedeberánserjadasenaquélla:

a)Unaindemnizacióndecuarentaycincodíasdesalario,porañodeservicio,prorrateándosepormeseslosperíodosdetiempoinferioresaunañohastaunmáximodecuarentaydosmensualidades.

b)Unacantidadigualalasumadelossalariosdejadosdepercibir

desdelafechadedespidohastalanoticacióndelasentenciaquedecla-raselaimprocedenciaohastaquehubieraencontradootroempleo,sitalcolocaciónfueraanterioradichasentenciayseprobaseporelempresariolopercibido,parasudescuentodelossalariosdetramitación.

Art.56.2

2.Enelsupuestodequelaopciónentrereadmisiónoindemniza-cióncorrespondieraalempresario,elcontratode trabajose entenderáextinguidoenlafechadeldespido,cuandoelempresarioreconocieralaimprocedenciadelmismoyofrecieselaindemnizaciónprevistaenelpá-rrafoa)delapartadoanterior,depositándolaenelJuzgadodeloSocialadisposicióndeltrabajadoryponiéndoloenconocimientodeéste.

Cuandoeltrabajadoraceptelaindemnizaciónocuandonolaacepteyeldespidoseadeclaradoimprocedente,lacantidadaquesereereelpá-rrafob)delapartadoanteriorquedarálimitadaalossalariosdevengadosdesdelafechadeldespidohastaladeldepósito,salvocuandoeldepósito

serealiceenlascuarentayochohorassiguientesaldespido,encuyocasonosedevengarácantidadalguna.Aestosefectos,elreconocimientodelaimprocedenciapodráserrea-

lizadoporelempresariodesdelafechadeldespidohastaladelaconci-liación.

Art.56.1

1.Cuandoeldespidoseadeclaradoimprocedente,elempresario,enelplazodecincodíasdesdelanoticacióndelasentencia,podráoptarentrelareadmisióndeltrabajadoroelabonodeunaindemnizaciónequivalenteatreintaytresdíasdesalarioporañodeservicio,prorrateándosepormeseslosperíodosdetiempoinferioresaunaño,hastaunmáximodeveinticuatromensualidades.

Elabonodelaindemnizacióndeterminarálaextincióndelcontratodetrabajo,queseentenderáproducidaenlafechadelceseefectivoeneltra-

bajo.

Art.56.2

2.Encasodequeseopteporlareadmisión,eltrabajadortendrádere-choalossalariosdetramitación.Estosequivaldránaunacantidadigualalasumadelossalariosdejadosdepercibirdesdelafechadedespidohastalanoticacióndelasentenciaquedeclaraselaimprocedenciaohastaquehubieraencontradootroempleo,sitalcolocaciónfueraanterioradichasen-tenciayseprobaseporelempresariolopercibido,parasudescuentodelos

salariosdetramitación.



RD-Ley 3/2012 | 9ActualidadJurídicaAranzadi,núm.83723 de febrero de 2012

ORMAORAL012

OYALCANCEPRÁCTICO

eenelEstatutodelosTrabajadores?Art.56.4

4.Sieldespedidofueraunrepresentantelegaldelostrabajadoresoundelegadosindical,laopcióncorresponderásiempreaéste.Denoefectuarlaopción,seentenderáquelo haceporlareadmisión.Cuandola opción,expresaopresunta,seaenfavordelareadmisión,éstaseráobligada.

Art.56.4

4.Siel despedidofueraunrepresentantelegaldelos trabajadoresoun delegadosindical,laopcióncorresponderásiemprea éste.De noefectuarlaopción,seentenderáquelohaceporlareadmisión.Cuandolaopción,expresaopresunta,seaenfavordelareadmisión,éstaseráobli-gada.Tantosioptaporlaindemnizacióncomosilohaceporlareadmi-sión,tendráderechoalossalariosdetramitaciónalosquesereereelapartado2.

Paraunavisióncomparativacompletadetodaslasmodicacionesytenerlanormativaperfectamenteactualizadalerecomendamosel«CódigoReformaLaboral2012»deAntonioV.SempereNavarro.

Disposicióntransitoriaquinta.Indemnizacionespordespidoimprocedente.

1.Laindemnizaciónpordespidoprevistaenelapartado1delartículo56delTextoRefundidodelaLeydelEstatutodelosTrabajadores,aprobadoporRealDecretoLegislativo1/1995,de24demarzo,enlaredaccióndadaporelpresenterealdecreto-ley,serádeaplicaciónaloscontratossuscritosapartirdelaentradaenvigordelmismo.

2.Laindemnizaciónpordespidoimprocedentedeloscontratosformalizadosconanterioridadalaentradaenvigordelpresenterealdecreto-leysecalcularáarazónde45díasdesalarioporañodeservicioporeltiempodeprestacióndeserviciosanterioradichafechadeentradaenvigoryarazónde33díasdesalarioporañodeservicioporeltiempodeprestacióndeserviciosposterior.Elimporteindemnizatorioresultantenopodrásersuperiora720díasdesalario,salvoquedelcálculodelaindemnizaciónporelperiodoanterioralaentradaenvigordeesterealdecreto-leyresultaseunnúmerodedíassuperior,encuyocasoseaplicaráéstecomoimporteindemnizatoriomáximo,sinquedichoimportepuedasersuperiora42mensualidades,enningúncaso.

3.Enelcasodelostrabajadoresconcontratodefomentodelacontrataciónindenida,seestaráalodispuestoenlaDisposicióntransitoriaSextadeesterealdecreto-ley.

nimodejornadairregular(5%),sedescuelguenosólodelsalariosinotambiéndeltiempotra-bajo,delsistemadetrabajo,delasfunciones,delasmejorasvoluntarias,etc.

Fomentodelempleoydelaformación

Desaparece el contrato indenido de fo-mentoy,ensulugar,secreaotrotambiénin-denido deapoyo a losemprendedores,paraempresas demenos de50 trabajadores,conperíododepruebadeunaño(queeneltrámi-teparlamentariodeberíareducirsealamitad),importantesincentivosscalesybonicacionesdecuotas(sisemantienelacontrataciónalme-nos3años)y,sieltrabajadorveníapercibiendounaprestacióncontributivadedesempleo,po-sibilidaddecompatibilizarcadames,juntoconelsalario,el25porcientodelacuantíadelaprestaciónquetuvierareconociday pendientedepercibirenelmomentodesucontratación.

Sepretendedarprioridadalacolocación.Ataln,sepermitealasETT(yalasqueestánencursoadministrativodeserlo)actuarcomoagenciasprivadasdecolocaciónconunamera

declaraciónresponsabledecumplirconunase-riederequisitos.

Elndelasuspensióndelaaplicacióndelasreglasquepenalizanelencadenamientodecontratostemporales(art.15.5ET)seadelantaaenerode2013.

En materia de formación, desaparece elmonopoliodelasorganizacionesempresarialesysindicatosmásrepresentativosysedaentradaaotroscentrosyentidadesdeformacióndebi-damente acreditados. Mediante una pirueta

jurídica,los planes deformación vuelvena serestatales,perosugestiónseencomiendaalasComunidadesAutónomas.

Negociacióncolectiva

Seeliminalaprohibiciónderevisarelcon-veniodurantesuvigencia;seposibilitaeldes-cuelgue enmateriasdiversasa laretribución:tiempo de trabajo (jornada, horario, distribu-ción, turnos), remuneraciones (sistema, cuan-tía),sistemadetrabajoyrendimiento,funciones

ymejorasvoluntarias;lasrazonesparaeldes-cuelguesiguensiendolasmismasysemantie-

nelaexigenciadequeseapactadooarbitrado;seotorgaprimacíaalconveniodeempresa,queesinatacableporlossuperioresenunconjuntoampliodematerias;laultraactividadselimitaaunmáximodedosaños;sedaalosconveniosunplazodeunañoparaacomodarsealnuevosistemadeclasicaciónprofesionalbasadoengrupos;enelterrenodelasomisiones/olvidos,nosehacereferenciaenelcontenidomínimodelosconveniosalplazomáximoparaeliniciodelasnegociaciones,aladuraciónmáximadeés-tas,alanecesidaddeadhesiónaacuerdosparasoluciónextrajudicial,a lasfuncionesespecí-casdelaComisiónParitariaoalaadopcióndemedidasdeexibilidadinterna.

Flexibilidadinterna

Ademásdeloyaindicadoencuantoalaclasicaciónprofesional,movilidadfuncionalydistribuciónirregulardelajornada,tantoparalamovilidadgeográcacomoparalamodica-ciónsustancialdelascondicionesdetrabajo,lascausassonmásgenéricasysedesvinculandelanalidadexigidatradicionalmente:loson

«lasqueesténrelacionadasconlacompetiti-vidad,productividaduorganizacióntécnicaodeltrabajoenlaempresa».Enlasmodicacio-nessustanciales,sereduceelplazodepreavi-sode30a15días,secontemplaexpresamentela«cuantíasalarial»,juntoalaestructuradelsalario;sereducede30a7díaselplazoefecti-vidadencasodequelacolectivadeadoptesinacuerdo.Enlasuspensióndelcontratoyenlareduccióndejornadaporcausaseconómicasyequivalentes(delaquequedanfueralosem-pleadospúblicos),desaparecelaautorizaciónadministrativa, salvo fuerza mayor; en casodeacuerdo,semantienelapresuncióndequeconcurrenlascausas,limitandolasposibilida-desde impugnación; se establecenmedidasdeapoyoatravésdebonicacionesycoordina-ciónconeldesempleo.

Adiósalossalariosdetramitación

Comoreglageneral,sesuprimen.Seman-tienencomoexcepciónenlossupuestosdenu-

lidad,dondelareadmisiónesforzosa,yen loscasosenquelaempresaopteporlareadmisión

(yreadmitaefectivamente)osisetratadeunrepresentantedelostrabajadoresqueoptaporésta.

Flexibilidadexterna

Enlosdespidoscolectivos(queseadmitenexpresamenteenelsectorpúblico)desaparecelaautorizaciónadministrativayelprocedimien-tosecentraenlanegociaciónyenelplanso-cial.Enempresasdemásde50trabajadoresseexige,además,unplanderecolocación(outpla-cement )cuyoincumplimientoesconstitutivodeinfracciónmuygrave.Desaparecelareferenciaalarazonabilidaddelamedidayalaacredi-tacióndelosresultadosalegados.Sepretendedarseguridadjurídicavinculando la disminu-ciónpersistentedelosingresosapérdidascon-tinuadasdurantetres trimestresconsecutivos.Elprocedimientosesimplicanotablemente.ElFondodeGarantíaSalarialresarcealaempresadelabonode8díasdelaindemnización,perosóloenextincionesprocedentesdecontratosin-denidosenempresasdemenosde25trabaja-dores.Elcontroldelosdespidosseencomienda

alasSalasdeloSocialdelosTSJodelaAN,sinvíasprevias.

En losdespidosobjetivos porabsentismodesaparecepornlareferenciaalabsentismoglobaldelcentrodetrabajo.

Abaratamientodeldespido

Seestableceuna reglauniforme paralosdeclaradosimprocedentes:33díasporañoconmáximo de 24 mesespara contratosnuevos.Paracontratosanteriores al 12 de febrero de2012,seimponeundoblemódulo(45díasconmáximode42mesesteóricosparalosserviciosprestadoshasta12defebrerode2012;33díasconmáximode24mesesparaserviciospresta-dosapartirdel12defebrerode2012),conmáxi-mode720días,salvoqueelmóduloprivilegia-doseasuperior(hasta42meses).

Nosencontramos,ensuma,anteunanor-ma que modica de manera muy sustancialel panorama jurídico laboral conocido, quemerece una valoraciónglobalmente positiva

yquerequiereseranalizadacontododetalleporlosexpertos.



10 | GESTIÓN DEL DESPACHO ActualidadJurídicaAranzadi,núm.83723 de febrero de 2012

GESTIÓNDELDESPACHO

LoscolegiosganancombaconlaLeydeAccesoalaAbogacíaActualidadJurídicaAranzadi

¿EsposibleutilizarunasolaimagenpElcensodelosabogadosquecus-todiaelConsejoGeneraldelaAbo-gacíaEspañoladiceque,afechadediciembrede2011,hay130.015cole-giadosejercientesy55.590noejer-cientes.LascifrashansubidomuchodesdequesesupoqueibaaentrarenvigorlaLeydeAccesoalaAbo-gacíayenel«períododegracia»quehubo,tiempoenelquegrannúmerode Licenciados en Derecho se co-legiaron paraevitar el postgradoysucesivo examen queprevé elRealDecreto775/2011,de3dejunio,porelqueseapruebaelReglamentodelaLey34/2006,de30 deoctubre,

sobreelaccesoalasprofesionesdeAbogadoyProcuradordelosTribu-nales.

Ha sido Madrid el colegio quemás colegiaciones ha recibido eneste período... lo cierto es que elprecio es considerablemente másasequiblequeotros.(Veresquema)

LeydeAccesoypostgradoobliga-torioimpartidodesdelosColegios

ManuelCamas,DecanodelCo-legiode Abogadosde Málaga,co-mentabaque «desdequeen 2006sepublicó la ley de acceso en elBoletínOficialdel Estado, nosotroscomoinstitucióncolegialcomenza-mosaplantearnoscómoofrecerunaformaciónfuturayacordealasnece-sidadesdelosabogados.Anteello,en2008comenzamosaimpartirelprimer máster oficial en abogacía,

adaptadoplenamenteadichalegis-lación,porloquenosanticipamosaloque añosdespués se avecinaba.Esel únicomáster enEspaña quehasidoaprobadoporlaAgenciaNa-cionaldeEvaluacióndelaCalidadyAcreditación(ANECA).»

La Facultad de Derecho de laUniversidad Autónoma de Barcelo-nay seis colegiosde abogadosdelaprovinciadeBarcelonaimpartiránconjuntamenteelMásterdeAccesoalaAbogacía,a6.000euros.Setratade los Colegios de Barcelona, Gra-nollers, Manresa, Mataró, Sabadelly Terrassa; la Universidad Pablo deOlavideyelColegiodeAbogadosdeSevillavanporlacuartaedicióndelMásterSuperiorenAbogacía;yelCo-legiodeMálagallevatresañosconelmáster.

A pesar deesta formación queofrecen los Colegios, con la segu-ridad queofrece la antigüedad ylaperspectiva quetienende la profe-sión, una vez que el Ministerio deJusticiahahechopúblicounmodelo

deexamendeaccesoalaabogacíahan surgido críticas por el desfasedeaquelloquesepreguntayaquelloqueseofrece/exigeenelpostgrado.Concretamente,variasvoceshanlla-madolaatenciónacercadequeseaporescrito,cuandoquizáseríalaoca-sióndeincorporaralgunaparteoral,preguntas«obvias»,respuestas do-tadasdeciertaambigüedadquelashacenenocasionesintercambiablesyelquizáerróneoenfoquedelapruebapráctica,quehacedecantarsealcan-didatodeantemanoporunaramadelDerecho,cuandoelsistemadeacce-soalaabogacíanosehaplanteadocomounaespecialización,sinocomounrefuerzouhomologacióndelaca-rrerajurídica.

Leysobreel libre accesoa lasac-tividades de servicios y su ejerci-cio (“Ley de Servicios Profesiona-les, que traspondrá la Directiva2006/123/CEdelParlamentoEuro-peoydelConsejo,de12dediciem-brede2006,relativaalosserviciosenelmercadointerior).

Muchosehablóen2009,inclui-do desde la Comisión Nacional de

laCompetencia,acercadelosefec-tos de laDirectiva deServicios enla estructura profesional española.El gobiernode RodríguezZapateroladejóenelolvido,cuestiónquenosevemuyalejadadelciertotemorqueimplicauna apertura completademercado,eliminandofactoresqueseconsideranbarreras(colegiación,reservasdeactividad,etc.).

Enlaactualidadestánidentifica-das192profesionesconalgúntipoderestricción:laLeydeServiciosProfe-sionalesreduciríaelnúmeroa50.

Pero,¿quédijolaComisiónNacio-naldelaCompetenciaacercadere-bajarelpoderdelosColegiosenlasprofesiones?

La C om isió n N ac io nal d e la

Competenciadijoquelareformadelanormativa delos serviciosprofe-sionales debe incluir la regulaciónde los ColegiosProfesionales,perotambiénabarcartodaregulacióndeacceso ode ejerciciode unaprofe-sión y, en particular, aquellas quecreanreservasdeactividadoexclusi-vidad,quedeberánsiemprejustificarsunecesidadyproporcionalidad,asícomoelinterésgeneralperseguido.Ensíntesis,laposturadelaCNCesésta:

• Es necesario romper con launión automáticadeuna profe-siónyuntítulo.•EsprecisoquebrarlaasociaciónautomáticadeprofesióntituladaconColegioProfesional.•Esnecesarioredefiniryacotarlosfinesy funcionesde losCo-legios Profesionales, adoptando

un enfoque desde el punto devistadelosconsumidoresynodelosprofesionales.•Adicionalmente,esprecisoquelaAdministracióntengaunma-yor papel en la ordenación deuna profesión, en particular, a

través dela posibilidad deini-ciar deoficio larevisión delos

Estatutos Generales y a travésdelcontrolpreviodelosCódigosinternoscolegiales.• Múltiples regulaciones en lanormativa colegial vigente queno parecían justificadas por elobjetivodeinterésgeneralode-

fensadelosconsumidores,entreotrasla posibilidad deque los

Colegios Profesionales esta-blezcan baremos de honorariosorientativos, ola posibilidad deque introduzcan restriccionesala publicidadmásalláde lascontempladasenlaLeyGeneraldePublicidad.

VIIAnálisiscomparativodelasretribucionesenlosdespachosdeabogadosenespaña,porSigniumInternacional

¿Quésecueceenlossalariosdelosdespachosgrandes?ActualidadJurídicaAranzadi

Elestudiodelqueleshablamosbus-

ca recoger la situación actual delmercadoenmateriaretributivadelosabogados que integran los principa-lesdespachos,analizandolasbandassalarialesdelasdiferentescategoríasprofesionales y comparándolos conestosmismosdatosdeañosanterio-res. Abarca despachos nacionales,internacionalesylasdivisionesdeTax&LegaldelasBig4conmasde50pro-fesionalesenejercicio.

Segúnel estudiosalarialpresen-tadoporSigniumInternacionalen elIELawSchoolel31deenero,aunquelossalariosjosenlosdespachosdeabogadosdegrantamañohanexperi-mentadounamejoramoderadaento-daslascategoríasencomparaciónconlatendenciaalcistaqueveníaexperi-mentandoel sectoren losaños pre-crisis,éstahasidoeldobledelIPC,en-tornoal5%.Apesardequehahabido

subidasenelsalariojoentodaslascategorías,elsectorllevacuatroañoscontratandocasialmismoprecioalosabogadosquecomienzan.

Carolina Banegas, Senior As-sociate de Signium Internacionaly persona encargada depresentarelestudiocomentaaAranzadique«siendoverdadquehansubidosig-

nificativamente los variables (14%demedia), el que a f inal deañoverdaderamente han cobrado losabogadoshasidosignificativamen-

temenor,concaídasmuyimportan-tes de los variablespercibidos porparte delos abogados mássenior(Director)en losdespachosnacio-nales.Estopodríaexplicarseporqueaprincipiosdeañoen2011laspre-visiones eran optimistas, pero losresultadosdelaeconomíalastraronlasexpectativasy losdespachosafinaldeañohanpagadomenosva-riabledeloesperado».

Variacionesenelsalariojo

Paracompensar lassubidasmo-deradas encomparacióncon laseriehistórica, los despachos tratan decompensarasusabogadosconretri-buciónexible,que aportabeneciosscalesasusabogados.

Además, –comenta Carolina Ba-negas–«losdespachostratandebus-cansudelizaciónconfórmulascada

vez más innovadoras, dando granimportanciaaltiempolibreyalafor-mación(díasextradevacaciones,tele-trabajo,actividadesdeocio,formacióndepostgradoeninstitucionesdepres-tigio,etc.).Laretribuciónexibletieneunefectoemocionalopsicológicoenelabogadoyesunapartedelsalariocadavezmásapreciado».

Movimientosinternos

El mercado está sólo relativa-menteparado:losabogadosquierenmoverseyestándispuestosaarries-gar. De hechoCarolinaBanegas co-mentaa Aranzadi que«losgrandesdespachos nacionales con superes-tructuras experimentarán un creci-mientomuymoderadoenelnúmerodecontratacionesyseguramentesu-friránsalidasdeprofesionalesconalto

performace,descontentosconellimi-tadopotencialdecrecimientoqueenellospuedenencontrardebidoalpro-piomodelodenegocio.Deestasitua-cióndedescontentoyfugadetalentosebeneciarány,portantoestaránenloaltodelatablaencuantoanúmerodechajes,tantolosdespachosme-dianosespañolescomolasBigFour».

Todosbuscamosreconocimientopersonal,peroquizáenlaabogacíamásqueenotrosambientes.Caroli-naBanegas conrmaestaintuición:abogadosdegrandesrmasse vana medianas...un poquito menos debrilloenlatarjetadevisitaperomássueldo y satisfacciones personales.Concretamente«LosmedianosyBig

Fourestánconsiguiendoincorporara‘supertalentos’,quesalendesus r-mas(grandesdespachosnacionalesconsuperestructuras)porlafaltade-sarrolloprofesional y salarial, incor-porándosearealidadesmáspeque-ñasperoenlasquegozandemayorpotencial, visibilidad, autonomía yretribución».



12 | CRÓNICA DE TRIBUNALES ActualidadJurídicaAranzadi,núm.83723 de febrero de 2012

CRÓNICADETRIBUNALES

Lasvacacionessonsagradas...STJUE,de24enero2012(GranSala)

Ponente:Sr.E. Levits

LaSra. Dominguezsufrió unaccidente initinere (entresudomicilioysulugardetra-bajo)ennoviembrede2005.Comoconse-cuenciade ese accidente, estuvo de bajalaboraldesdeel 3de noviembrede2005hastael7deenerode2007.LaSra.Domín-guezacudióalostribunalesfrancesesparaobtener22,5díasdevacacionescorrespon-dientesalreferidoperíodo,quelehabíade-negadosuempleador,obien,concaráctersubsidiario,elpagodeunaindemnizacióncompensatoria por importe de casi 1970euros.El Código deTrabajofrancésexigequeparatenerderechoaunasvacaciones,eltrabajadordeberáacreditarhaberpres-tadosusserviciosalmismoempresariodu-

ranteuntiempoequivalentecomomínimoaunmesdetrabajoefectivo.

ElTJUErecuerdaqueelderechoava-cacionesanualesretribuidasdebeconside-rarseunprincipiodelDerechosocialdelaUnióndeespecialimportanciarespectoalcual no puedenestablecerse excepcionesycuyaaplicaciónporpartedelasautori-dadesnacionalesúnicamentepuedeefec-tuarserespetandoloslímitesestablecidosexpresamente por la Directiva 2003/88/CE.Ytambiénqueelart.7delaDirectiva,nodistingueentrelostrabajadoresquedu-ranteelperíododedevengodelasvacacio-nesanualesseausentandeltrabajocomoconsecuenciadeunabajaporenfermedadyaquellosotrosquetrabajanefectivamen-te,y, portanto, ningúnEstado miembropuede supeditar el derecho a vacacionesanualesretribuidas al requisitode haber

trabajadoefectivamenteduranteelperío-dode devengo delas vacacionesanualesestablecidoenelEstadodequesetrate.

Ensegundo lugar elTJUEindica queenunlitigioentreparticulareseltribunalnacionalsóloseplanteaexcluirlaaplica-cióndeunadisposiciónnacionalcontrariaalDerechode laUnión,si noes posible,interpretarelDerechointernoenlamedi-dadeloposiblealaluzdelaletraydelafinalidaddelaDirectiva.Enelcasodequesepuedainvocarla Directivafrentea unorganismodeDerechopúblico,eltribunalnacional tendrá queexcluir la aplicaciónde toda disposición nacional contrariaalDerechodelaUniónyencasodehacerlo,elparticularpodráejercitarunaacciónderesponsabilidadcontraelEstadoparaob-tener,ensucaso,reparacióndeldañosu-fridoporlavulneracióndesuderecho.

COMUNITARIO

Pensióneindemnizacióntodoensu«justa»medidaSTS,de7octubre2011

Ponente:Excmo.Sr.D.AntonioMartíGarcía

Lacuestiónlitigiosasequedacircuns-critaalacompatibilidadonoentrelapercepciónpor el demandantede lapensión extraordinaria que prevé elrégimendeclasespasivasylapercep-

ción de una indemnización patrimo-nialdevenidaporelmismohecholesi-vo.Enefecto,lehasidoreconocidaalfuncionarioagredidounapensiónporincapacidad permanente,y en virtuddesurelaciónfuncionarial,lehansidoabonadoslosdíasdebaja,asistenciasanitaria y farmacéutica, cubriendoconello losgastos causados porlaslesiones sufridas. Ahora bien, ¿hanquedado estaslesiones yaresarcidasconestooporelcontrariotienedere-chotambiénapercibirlascantidadesreclamadasen conceptode indemni-zaciónporlaresponsabilidadpatrimo-

nialdelasAdministracionespúblicas?Ysiescompatibleconlapercep-

ciónde una indemnizaciónpor res-ponsabilidad patrimonial devenidaporelmismohecholesivo,¿cómosedetermina esa cuantía indemniza-toria?, ¿hasta qué punto vincula lacuantíasolicitadaporlaparteactora?

ElTStienedeclaradoquelare-paracióndeldañoescompatiblecon

lapensiónextraordinariaque porlacondicióndeafectadopuedacorres-ponderalavíctima,yaquelaindem-nización persigue la total indemni-dad de los perjuicios sufridos tantopatrimonialescomomoralesy,enelsupuesto en que concurran ambas,nocabehacerabstraccióndelascan-tidades percibidasporlas diferentesvías.Estadoctrinanoes tomada enconsideraciónporlaSaladeinstan-cia,puesaljarlacuantíaindemni-zatoria no se justica la percepciónde la indemnización previamentedeterminadaenlasentenciapenalen

laqueelactorfueparte,queúnica-mentecomprendeelresarcimientodelaslesionesfísicasylassecuelasdelreclamante,mientrasquelaahorare-conocidaindicaigualmenteindemni-zareldañomoralconsecuenteconladecienciadelserviciopúblico.

Importanteeselavisoquereali-zalaSalasobreel quantumdelain-demnización.Esnecesarioconcretar

laobligación reparadoraque surgecomoconsecuenciade laresponsa-bilidadpatrimonial paraasí justi-carsu compatibilidadconlasotraspercepcionespúblicas.Unidoaestoserequiereeldesglosedetodaslascantidades de losperjuiciosalega-dos.

Perjuicios sufridos,físicos,patri-monialesymorales,sí,perobiende-nidos.Nohayqueperderdevistaquela compatibilidad existirá siemprequelasumadelorecibidocomopen-siónycomoindemnizaciónnosuperelacuantíadeldaño.

CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO

SegregacióndencasCIVIL

STS,de17noviembre2011

Ponente:Excmo.Sr.D.JuanAntonioXiolRíos

Elcasotratalaaccióndenulidaddelassegregacionesdeviviendaefectua-

dasporlademandadasinlaautoriza-cióndelajuntadepropietarios.Ladoctrinajurisprudencialesta-

blecelavalidezdelassegregacionesodivisionesautorizadasporlosesta-tutosdelacomunidad,sinnecesidadde posterior acuerdo adoptado en

juntadepropietarios,siempre queserealicensegúnlocontenidoenaqué-

llosynosuponganalteracióndelascuotasdeparticipación.

Lassegregaciones seránválidassinosealteraoafectalascuotasdeparticipación.Laalteraciónnosepro-ducesiempre de forma automática,sinoquedebenvalorarselascircuns-

tanciasconcretas,paradeterminarsielrepartodelascuotasentrelasn-casresultantesalteraonolascuotasjadaseneltítuloconstitutivo.Deserasí,lasegregaciónprecisaráparasuvalidez del acuerdo unánime de la

junta, mientras que en otro caso essucienteconlacomunicacióndelasegregaciónalamisma.

STSJValencia,de20septiembre2011

Ponente:Excma.Sra.Dña.TeresaPi-

larBlancoPertegaz.

Loquese plantea essi larealiza-ciónde trabajosen beneficio delaComunidad, encumplimientode lacondenaimpuestaalactor,llevadosacaboduranteunperíodoenqueeldemandanteseencontrabaensitua-cióndebajamédica,esincompatibleconlapercepcióndelaprestacióndeincapacidad temporalpor suparte,talycomohanentendidolaMutuayelJuzgado,porevidenciarlaapti-tudparadesempeñarsutrabajoha-bitual.

Los trabajos que integran laprofesión habitual (peón albañil)deldemandante y respecto de loscuales se encontrabaen situaciónde incapacidad temporal, son si-milares o idénticos a los trabajos

quedesempeñóenbeneficiodelaComunidadenejecucióndelasen-tencia penal que le impuso estacondena,consistentesenelmante-nimientodeedificiospúblicoscomopeón de oficios en la brigada de

obrasyserviciosdelAyuntamiento.Este desempeño evidenciaque entalperíodoestabacapacitadopara

realizarsuprofesiónhabitualy portantolapercepcióndelaprestacióndeincapacidadtemporalduranteelindicadoperíodofuefraudulenta,aloquenoobstanielcarácternore-muneradodelosserviciosprestadosenbeneficiodelaComunidadniquedichosserviciosnoconstituyanpro-piamenteuntrabajoporcuentaaje-na.AdemásnocomunicóalaMutuademandada que se encontrabaencondicionesdetrabajarduranteeseperíodo,continuandocomobenefi-ciariodelaprestación.

SOCIAL

Elfraudedelalbañil:trabajarenbeneciodelacomunidadestandodebaja

NoalperiodismodeinvestigaciónconcámaraocultaTC(SalaPrimera),de30enero2012

ÉsteeselpronunciamientodelTri-bunalConstitucionalanteelrecursode amparo interpuesto por CanalMundoProduccionesAudiovisuales,S.A.ylaTelevisiónAutonómicaVa-lenciana, S.Aconrmandola Sen-tenciadel Tribunal Supremode 16deenerode2009,por vulneracióndelderechofundamentalalaintimi-dadpersonalyalapropiaimagen.

La primera de las entidadesmencionadas cedió a la segun-da,lagrabaciónobtenidaporunaperiodista,en laconsultadeunaesteticista y naturista, haciéndo-

sepasarporunapaciente,porloquefue atendidapor éstaen lapartedesuviviendadestinadaala consulta, utilizandola ocasiónparagrabarlaimagenylavozpormediodeunacámaraoculta.

Losprofesionalesdelperiodis-mo tienen reconocida la libertad

de elegir los métodos o técnicasque consideren más pertinentespara la transmisión informativaconformeconlasexigenciasdeob-

jetivida d y neutra lidad, p ero dichoreconocimiento noestá exentodelímites,no pudiendoconsiderarselegítimaslastécnicasqueinvadenderechosprotegidos,ni losméto-dosquevulnerenlasexigenciasdelaéticaperiodísticaencuantoalasolvenciay objetividaddel conte-nido.

Esevidente,quelautilizacióndeundispositivoocultodecap-

tación dela voz yla imagensebasaenunardidoengañoqueelperiodistadespliegasi-mulandounaidentidadopor-tuna,segúnelcontexto,parapoder acceder a un ámbito

reservado dela personaafectada que no esseguro que hubierapodido lograr si se

hubiera presentadocon su verdadera identi-

dadyconsusauténticasin-tenciones.

CONSTITUCIONAL



14 | CRÓNICA LEGISLATIVA ActualidadJurídicaAranzadi,núm.83723 de febrero de 2012

CRÓNICALEGISLATIVA

Normascontradictoriasparaun

mismosupuestodehechoIUS

Como hemos dicho reiteradamenteenotrasocasionesunodelosgrandesproblemasquetenemosennuestroor-denamientojurídicoeselexcesodepu-blicaciónlegislativa,sinirmáslejosenelaño2011elBOEhapublicadoensusSecciones1ªy3ªmásde3700normasyhayotrosañoscomoel2001quesehallegadohastalas4000normas.Taleselexcesode normativa publicadaquenonospermiteconocertodoloquehayenvigor,nisiquieraellegisladorconocetodoloquetieneaprobado.

Esteexceso,sinlugaradudas,hacequenuestraregulacióncontengaerro-res,contradiccionesyotraclasedede-

ciencias,quenovoyadecirquesiemprevulneranel principio constitucionaldeseguridadjurídicacomotaldelart.9.3de la Constitución Española sino quemásbienpuedenponerenunaprietoaunjuristaoasesorqueapliqueeldere-choenvigor.

Ellegislador,conocedordeestasi-tuaciónse dotade reglasy directrices

para evitar, lo máximo posible, todotipodeerrores.TalesasíquetienesuspropiasDirectricesdeTécnicaNormati-va,yaellasrecurrimos,comoenotrasocasiones, ya que estándestinadas aelevarlacalidadtécnicadelasnormasenbeneciodelprincipiodeseguridad

jurídicamediantela mejorade lacali-dad técnicay lingüísticade todaslasnormas de origen gubernamental conlahomogeneizaciónynormalizacióndelostextosdelasdisposiciones(Resolu-ciónde28dejulio2005).

Sinembargoestoavecesnoessu-cienteyaquelaredaccióndemismossupuestosendiferentesnormas,envezde contenerla misma regulación(ho-mogeneización y normalización), con-

templan situaciones jurídicas contra-dictorias,incompatiblesosimplementesincoherenciaquepuedendejara unodesconcertadoydubitativo“¿Quédeboaplicar?”.

Unejemplodeestoloencontramosenlanormativavigenteenmateriadeprestaciones familiaresen su modali-dadnocontributivaquevienerecogida

enelRealDecreto1335/2005,de11denoviembre,queregulalasprestacionesfamiliares de la Seguridad Social, encuyoart.9queregulaladelimitacióndelconceptodehijoomenoracogidoacar-godentrodelaprestacionesfamiliaresensumodalidadnocontributivayqueensuap.3seestablece« 3. Se consi-derará que el hijo o el menor acogido estáa cargo del beneciario, aun cuando rea-lice un trabajo lucrativo, por cuenta propia o ajena, siempre que continúe convi-viendo con el beneciario de la prestacióny que los ingresos percibidos por aquél enconcepto de rendimientos del trabajo nosuperen el 75 por 100 del salario mínimointerprofesional vigente en cada momen-to, en cómputo anual.»

Sinembargo,laLey40/2007,de4dediciembre,deMedidasenmateriadeSeguridadSocial,establece ensu art.6lamodicacióndelart.181a)párr.2ºdelaLGSSqueregulalasprestacionesfamiliaresdelaSeguridadSocial,ensumodalidadnocontributiva,establecien-dolosiguiente:«El causante no perderála condición de hijo o de menor acogido

a cargo por el mero hecho de realizar untrabajo lucrativo por cuenta propia o aje-na siempre que continúe viviendo con elbeneciario de la prestación y que los in-gresos anuales del causante, en conceptode rendimientos del trabajo , no superenel 100 por 100 del salario mínimo inter- profesional, también en cómputo anual».

Ambas normas recogen dos por-centajes diferentes parael mismo su-puestoenrelaciónconlaconsideracióndehijoomenoracogidoacargoenlasprestaciones familiares en su modali-dadnocontributivaconsiderandoaésteacargodelbeneciariocuandorealiceuntrabajolucrativo,porcuentapropiaoajena,siemprequecontinúeconvivien-doconelbeneciariodelaprestación

yquelosingresospercibidosporaquélen conceptode rendimientos del tra-bajonosuperenel75 por 100 (Real De-creto 1335/2005) y el 100 por 100 (Ley 40/2007)del salariomínimointerpro-fesionalvigente encadamomento,encómputoanual.

Paraestetipodecontradiccionesoantinomias,elderechosenutredeotra

clasedeprincipios,conlanalidaddedarsoluciónaestoscasos,talescomo:

-Principio de Jerarquía Normativa:Esteprincipio estableceque la normasuperiorprevalecesobrela inferior, esdecirlanormaderangosuperiorpreva-lecesobreladerangoinferior.

-Principio de Cronología o Tempora-lidad:suponequetodanormaposteriordeigualrangoderogaalaanterior.

-Principio de Especialidad: suponequelanormaespecialprevalecesobrelageneral.

Eneste casopodríamosaplicarelprincipiodejerarquíanormativaoeldecronologíaparaconsiderarelporcentajede75por100delRD1335/2005dero-gado,de forma tácita puesto que, en

basealosdosprincipioscitados,elcon-tenidodelRD1335/2005escontrarioalanormapromulgadaposteriormente.

Lo quenunca podremoshacer esconsiderarqueelRD1335/2005queda,tácitamente,modicadoporelart6delaLey40/2007yaqueellegisladornisi-quieraloinsinúaaunqueambasnormassepronunciensobrelamismamateria.

LALUPA

LareformalaboralquerecogeesteRealDecretoLeycontienemedidasincisivasydeaplicacióninmediata,alobjetodeesta-blecerunmarcoclaroquecontribuyaalagestiónecazdelasrelacioneslaboralesyquefacilitelacreacióndepuestosdetra-bajo,asícomolaestabilidadenelempleoquenecesitanuestropaís.

Lareformaapuestaporelequilibrioenla regulación de nuestrasrelacionesdetrabajo:equilibrioentrelaexibilidadinternaylaexterna;entrelaregulación

delacontrataciónindenidaylatempo-ral,ladelamovilidadinternaenlaem-presayladelosmecanismosextintivosdelcontratodetrabajo;entrelastutelasqueoperanenelcontratodetrabajoylasqueoperanenelmercadodetrabajo,etc.Elobjetivoeslaexiseguridad.Conestanalidad,elRD-Lrecogeunconjuntodemedidasparafomentarlaempleabilidadde lostrabajadores,reformandoaspec-tosrelativosalaintermediaciónlaboralyalaformaciónprofesional(capítuloI);fo-

mentarlacontrataciónindenidayotrasformasdetrabajo,conespecialhincapiéenpromoverlacontrataciónporPYMESy de jóvenes (capítulo II); incentivar laexibilidadinternaenlaempresacomomedidaalternativa a la destruccióndeempleo(capítuloIII);y,nalmente,favo-recerlaecienciadelmercadodetrabajocomoelementovinculadoalareduccióndeladualidadlaboral,conmedidasqueafectanprincipalmentealaextincióndecontratosdetrabajo(capítuloIV).

RealDecreto-ley3/2012,de10defebrero,demedidasurgentesparalareformadelmercadolaboralBOEde11defebrerode2012,Núm.36

OrdenESS/184/2012,de2defebrero,porlaquesedesarrollanlasnor-maslegalesdecotizaciónalaSeguridadSocial,desempleo,protecciónporcesedeactividad,FondodeGarantíaSalarialyformaciónprofesio-nalparaelejercicio2012BOEde7defebrerode2012,Núm.32

El artículo 13 del Real Decreto-ley20/2011,de 30de diciembre,de me-didasurgentes enmateriapresupues-taria, tributaria y nanciera para lacorreccióndel décit público, vieneaprorrogarlaregulacióncontenidaenelartículo132delaLey39/2010,de22dediciembre,de PresupuestosGeneralesdelEstadoparaelaño2011,referidoabasesytiposdecotizaciónalaSegu-ridadSocial,desempleo,cesedeacti-vidadde lostrabajadores autónomos,FondodeGarantíaSalarialyformaciónprofesionalparaelcitadoejercicio,conlasmodicacionesyadaptacionesope-radasenlamismaporlasinnovacioneslegalesproducidasdurante2011,sibienque conlas especicaciones y excep-cionesqueserecogenenelexpresadoartículo.Respectoalasaludidasinno-vacioneslegales,destacalaintegracióndelRégimenEspecialdelaSeguridad

SocialdelosEmpleadosdeHogarenelRégimenGeneral,establecidaenlaLey27/2011,de1deagosto,sobreactuali-zación, adecuación y modernizacióndel sistema deSeguridadSocial,y laLey28/2011,de22deseptiembre,porlaqueseprocedealaintegracióndelRégimenEspecialAgrariodelaSeguri-dadSocialenelRégimenGeneraldelaSeguridadSocial.

Adichanalidadrespondeestaor-den,mediantelaquesedesarrollanlas

previsioneslegalesenmateriadecotiza-cionessocialesparaelejercicio2012.Atravésdeellanosólosereproducenlasbasesytiposdecotizaciónreejadosenlostextoslegalescitados,sinoque,endesarrollode lasfacultades atribuidasporelartículo110deltextorefundidodelaLeyGeneraldelaSeguridadSocial,aprobadopor el RealDecretolegisla-tivo1/1994,de20dejunio,seadaptanlasbasesdecotizaciónestablecidasconcaráctergeneralalossupuestosdecon-tratosatiempoparcial.

Enmateriadeaccidentesdetraba- joyenfermedadesprofesionalesserádeaplicaciónlatarifadeprimasestableci-daenladisposiciónadicionalcuartadelaLey42/2006, de28 dediciembre,dePresupuestosGeneralesdelEstadoparaelaño2007.

Asuvez,ydeconformidadconlodispuesto en el Reglamento general

sobrecotizaciónyliquidacióndeotrosderechosdelaSeguridadSocial,apro-badopor elReal Decreto2064/1995,de22de diciembre,en estaorden sejan los coecientes aplicables paradeterminarlacotizaciónalaSeguridadSocial ensupuestosespecícos, comosonlosdeconvenioespecial,colabora-ciónenlagestióndelaSeguridadSo-cialoexclusióndealgunacontingencia.

También se establecen los coe-cientes para la determinación de las

aportacionesacargodelasmutuasdeaccidentes de trabajoy enfermedadesprofesionalesdelaSeguridadSocialalsostenimientodelosservicioscomunesde la Seguridad Social, aportacionesmediantelasquesegarantizaelmante-nimientodelequilibrionancieroentrelasentidadescolaboradorasseñaladasylaAdministracióndelaSeguridadSo-cial,asícomolosvaloreslímitedelosíndices de siniestralidadgeneral y desiniestralidad extrema, correspondien-tesalejercicio2011,yelvolumendeco-tizaciónporcontingenciasprofesionalesaalcanzarduranteelperíododeobser-vación,paraelcálculodelincentivopre-vistoenelRealDecreto404/2010,de31demarzo,porelqueseregulaelesta-blecimientodeunsistemadereducciónde las cotizaciones por contingenciasprofesionalesalasempresasquehayancontribuido especialmente a la dismi-

nuciónyprevencióndelasiniestralidadlaboral.

Esta ordense dictaen uso delasatribucionesconferidas en el apartadoDosdelartículo13delRealDecreto-ley20/2011,de30dediciembre,demedi-dasurgentesenmateriapresupuestaria,tributariaynancieraparalacorreccióndeldécitpúblico,yenladisposición-nalúnicadelReglamentogeneralsobrecotizacióny liquidaciónde otrosdere-chosdelaSeguridadSocial.

ClavesdelaReformaLaboral2012(EstudiodelRDley3/2012,de10defebrero)

Antonio V. Sempere NavarroRodrigo Martín Jiménez

El12defebrerode2012entróenvigorRealDecreto-Ley3/2012,de10defebrero,demedidasurgentesparalareformadelmercadolaboral;másalládelashipérbolesconquesuspartidariosodetractoresresaltanvirtu-desodefectos,constituyenormamuyrelevante,extensa,valiente,comple-

jaypolémica.ElRealDecreto-Ley3/2012es«deurgencia»peronoimprovisado:

respondeaunalógicabiendefinidayafectaainstitucionesnuclearesdelasrelacioneslaborales:modalidadescontractuales,movilidadfuncio-nal,modificacionessustanciales,traslados,suspensionesdecontratos,reduccionesdejornada,extincionesydespidos,controldelabsentismo,negociacióncolectiva,papeldelaAdministraciónlaboral...

Lomásllamativo(indemnizaciónpordespidoimprocedentede33días)resultasercasianecdóticosisereparaenelencodenovedades:contratodefomentoparaPYMES,posibilidadesqueseabrenalanego-ciación,fórmulasqueflexibilizanlosprocesosdetomadedecisionesenmateriascapitales:salarios,descuelgues(tambiénentiempoysistemadetrabajo,funciones,mejorasvoluntarias),reformulacióndelascau-

saseconómicas(trimestres dedisminuciónde ingresos),eliminacióndelaautorizaciónadministrativaenlos ERES,viabilidaddeéstosenelsectorpúblico,prácticades-aparición de los salarios detramitación, fortalecimientodelosconveniosdeempresa,ultraactividad bienal de losconvenios,permisoretribui-doparalaformación,priva-tizaciónen intermediacióno formación ocupacional,innovaciones procesalesconcordantes,etc.

Este libro pretendeofrecer al lector inte-resado (Directores deR ec ur sos H um ano s,Abogados laboralistas,Graduados Sociales)una primera aproxi-m ac ió n al i mp ac tode esta reforma en

nuestra legislaciónlaboral, incluyendoc ri teri os y p autaspara la compren-sióndeunanormad e eno rm e t ras-cendenciasocialyeconómica.

LIBRODESTACADO



LACONTRADirector:JavierMoscosodelPrado .Directoradjunto: IkerRoldánAguirre.Coordinacióncontenidos: CarmenAlemánEzcarayy

MercedesGarcíaQuintas.Redacciónydiseño: ThomsonReutersAranzadi.Publicidad:IreneMartínCabezas. Imprime:Rodona

IndustriaGrácaS.L.EditorialAranzadiS.A.,CaminodeGalar,núm.15,31190-CizurMenor(Navarra),Tel.:902444144.Depósito

Legal:NA-85-1995–ISSN1132-0257.Contacto:[email protected]óncontroladapor

SINLATOGA

FranciscoJ.Vleira, presidente del TSJ de Madrid

SeñorVieira,poraquellodelape-llido,¿austedleveneranlosperegri-nosdelCaminodeSantiago?:

No,todolocontrario.AunquemifamilianoprovienedeGalicia,sinodeSalamanca, megustaríaser unpere-grinomása Santiagode Compostela,participando en este gran fenómenoeuropeode unaperegrinación ances-tral que ha contribuido decisivamenteal desarrollo cultural y espiritual deEspaña.Lacoincidenciademiapellido

conelsímboloporantonomasiadelca-minanteaSantiagodeCompostelameevocaaúnmáselsentimientodelpere-grino,ladevociónalApóstolqueatraemultitudesaestagranperegrinación.

Yusted,¿aquiénvenera?:Esmuy difícilencontrara alguna

personamerecedoradel especialres-petoporsugrandignidadoespecialesvirtudesqueimplicalaveneración.Res-petosí,alaspersonashonestas,alaspersonastrabajadoras,a quienes po-nentodosuesfuerzoenayudaralosde-más,enmejorarlasociedad.Esenes-tosmomentosdedicultadessocialescuandoesetipodepersonasserevelancomoimprescindiblesparasuperarlosproblemasycontribuirelsostenimientodenuestracivilización,denuestropaís,amenazadoporunacrisissocial,econó-micaydevalorespronunciada.

Uno escucha aquello de poderejecutivo, poder legislativo, poder judicialysepregunta:yelpresidentedelTSJdeMadrid,¿tendrápoderesosuperpoderes?:

Niunacosanilaotra:nocreoenlossuperhéroes,tampocoenelámbitodelaJusticia.ElPresidentedelTSJdeMa-dridesuntrabajadormásenelámbitodelaJusticia,alaquepretendeaportartodoelesfuerzoyladedicaciónqueleseaposible.Esprecisamenteestaclasedefuncionesdondese maniestaconmayorénfasiselaspectodeserviciopú-blicoquetambiénintegralaJusticia,deservicioalasociedadalmismotiempoqueconstituyeunodelosPoderesbási-cosdelEstado.Estoscargosrepresen-tativosestánmuyvinculadosaprocurar

lamejoradelascondicionesenlasquesedesenvuelveel trabajodetodoslosquetrabajan enla AdministracióndeJusticia,yal perfeccionamientode lascondicionesdelaccesodelciudadanoalosJuzgadosyTribunalesparaobtenerlaóptimaresolucióndesusconictos.

DeMadridalcieloy delTSJdeMadrid,¿adónde?:

Acontinuartrabajando,enlame-didademisposibilidades,afavordela

Justicia,enellugarquemecorrespon-dacomojuez.Misaspiracionesperso-nales están hace muchotiempo, másque satisfechas,ampliamentesupera-das.Yhaymuchopendienteporhaceren Madridpara lograr la Administra-cióndeJusticiaquetodosanhelamos,enla queseamoscapacesdeprestar,con calidad, con prontitud, la tutela

judicialefectivaalaquetienenderecholosciudadanos.

Caso Gürtel: dícese de aquelloquecausó tanto trajínpor culpa deunostrajes.Usted,¿esamigodeha-cer regalos o preere «un dibujo yportarsebien»?:

Meagradantodaslasbellasartes,sobretodolamúsica,lapintura,laes-culturalaarquitectura,asícomolabue-naliteratura.Yaprecioespecialmentealasbuenasyhonradaspersonas,cuya

amistadconsideroelmejorregalo.

Tuno en sus tiempos jóvenes ymiembro de un coro: ¿canta ustedmejor que los acusados durante el juicio?:

Todomiembrodeun corointentasiempre cantar anado, a tono y sindisonancias con las demás voces. Elencantodeuncoroeslograrlaperfec-tacoordinacióndelosintegrantesdelaagrupación vocal paraobtenerun re-sultadomusicalarmónico.Porcontras-te,losacusadosenunjuicio,conformeasuderechoconstitucionalanodeclararcontrasímismosyanoconfesarsecul-pables,tienentodoelderechoadesa-nar,siasílodesean,osimplementeano«cantar».

AcionadodelRealMadridcon-feso:¿aquécondenaalF.C.Barcelo-na?.

ComomiembrodeunTribunaldeJusticia,detestolascondenasinnecesa-rias,inclusoalrivalmásimportantedelRealMadrid.Laimparcialidadentodocasoquedebemantenerseenlareso-luciónde toda contienda meimpulsasiempre a valorar con ecuanimidadlosméritosdeunosyotros.Eltiempopondráacadaequipoenellugarquele

corresponde,enfuncióndesuspropiosméritos.Y, mientrastanto,disfrutare-mostodosdel buen fútbol,que tam-biénlohaceelBarcelona,aunquenosduelaalosmadridistas.

Porcierto:madridista,¿rimaconMourinhista?.

EsindudablelacapacidadtécnicaylasgrandesvirtudescomoentrenadordefútbolquerodeanaMourinho,unodelosmejoresdetodoelmundo,comoestá ampliamente demostrado porsu trayectoria profesional.Pero, fueradelaspecto puramentedeportivo, megustanmásotrasrimas,otrosmodos,otrostalantes.Sipudieraelegir,mein-clinaríamuchomásporlosdeunilustresalmantino:VicentedelBosque,caba-lleroejemplar,juntoconunaexcelentetrayectoriacomoentrenadoryseleccio-nadorespañoldefútbol,artícedelos

mayorestriunfosnuncalogradosporelequiporepresentantedeEspaña.

Patrónde embarcacionesdere-creo: conla queestácayendo, ¡aúnquedatiempoparaelrecreo!:

Lasaciones,losentretenimientos,lasactividadesajenasalasprofesiona-lessonunimprescindiblecomplemen-toaltrabajodiario,quepermitenrecu-perarfuerzaspararendirmás.Además,hayqueestarpreparadoparanavegarentodotipodesituaciones,inclusoenmediodeltemporalque nosazotaenlosúltimostiempos,para loquetodadestrezaesnecesariaalobjetodeman-teneraoteelbarco,inclusonavegan-docontravientoymarea.Yyasesabe:dondehaypatrón…

«Nocreoenlossuperhéroes,tampocoenelámbitodelaJusticia»

porPedroPrendesCarril.

Elpasado3deeneronosdejabaD.JoséMaríaMuñozPlanas,Catedrá-ticodeDerechoMercantil.EraD.JoséMaríaunCatedráticodelosantes,conmayúsculas, de cuando la Universi-dad era Universidad y alcanzó susmáximascotasdeexcelencia.ApenashaceunosdíasD.AurelioMenéndez,enemocionadorecuerdodesuamigoperdido,decíaque«aquelsistemadeaccesoalamásaltacimadelprofe-soradouniversitario(…)seleccionababienapersonascomoJoséMaríaMu-ñozPlanas,amijuiciounodelosmás

distinguidoscatedráticosdeDerechoMercantil de las últimas décadas».«Hassido,JoséMaría–concluía–unmaestroque noshas transmitidoalamor a la Universidad, esa Univer-sidad que sólo podrá recuperar sumoralcomoinstitucióncuandoreen-cuentreen plenitudaquellos valores

permanentesdeservicioalacultura,derigorcientícoydedocenciayma-gisterio vividocon esavocación quetanoportunamentehemosvistoentumejordedicaciónalaUniversidad».

Essu biografíala deunhombrehechoasímismo.Huérfanodeguerraysinmedioseconómicos,comotantosenaquellostiempos,sutesónyunasextraordinariasdotesparaelestudiole permitieron escapar a undestino

seguroen lasfactoríasdela cuencamineraasturiana.LicenciadoenlaFa-cultaddeDerechodeOviedoen1957conPremio Finde carreray PremioExtraordinariodeLicenciatura,alañosiguientesetrasladaalaUniversidaddeHeidelberg,donde profundizaenel estudio del DerechoComparado,

lo que sería una constante durantetodasucarreracientíca.AsuregresosetrasladaaMadrid,donderecibiríaelmagisteriode D.RodrigoUría.ElpropioD.JoséMaríarecordabaañosmástardeaquelprimerencuentroconelquehabríadesersumaestro:«Porahoratienequehacerusted»,medijoexpresivamente, «votos de pobreza,castidad yobedienciay dedicarse alestudio de las instituciones durante

almenoscincoaños».Asílohizoyen1965ganaporoposiciónlaCátedradeLa Laguna, donde permaneció has-ta1969,añoenquesucedeaAurelioMenéndezenlaCátedraovetense.

MásdecuarentaañosdeCátedrasonunavidadedicadaporenteroaladocenciayalainvestigación.Noesel

momentodeglosarsuextensaobracientíca.Ahíquedacomoobligadareferenciaparaquienquieradedicar-se conrigoral estudio delDerechoMercantil.Pero sí quisiera detener-me, siquieraunos instantes, enal-gunosaspectosquepuedenresultarmásdesconocidosdesupersona.Elalumnoquetuvieralasuertedeacer-carseasusclasesprontodescubríaquenoestabaanteunprofesorcual-

quiera. Era su saber enciclopédico.MuchasvecesheoídocontaraAlfon-so,unodesushijos,MagistradodeloMercantilenOviedo,cómosupadreera capazde recomendarle deme-moria la bibliografía que precisabaparaprepararuna sentencia:autor,revistayaño,sinfallo.Derechopatrio

y comparado,tratadistasclásicos ymodernos,nadaescapabaasucon-trol.EratalsupasiónporelDerecho,por elestudioengeneral,queraroeraverlesinunlibroenlasmanos.Delvoto depobrezaqueundía D.Rodrigoleexigiósiemprehacíaunaexcepciónparacompletarsumagní-cabiblioteca.CuentanaquellosquemejorleconocíanqueD.JoséMaríaeraun trabajadorinfatigable,auto-exigentehastala extenuación yesolohasabidotrasladarasusobras.Nohaytemaqueélhayaabordadoquenohaya«agotado».Parasufamiliaquedaelrecuerdodeunpadregene-

roso,de personalidad arrolladorayrmesprincipiosmorales,que supoinocularensustreshijos(JoséMaríayMaríaLuisa,enlaUniversidad,yAl-fonso,enlaJudicatura)suamorporel Derecho Mercantil.Para el estu-dioso,unlegadocientícodeenormecalidad.Descanseenpaz.

InMemoriam

JoséMaríaMuñozPlanas,Juristayuniversitarioejemplar

Actualidad Juridica Aranzadi

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